黃石市宏翔鈣業(yè)有限公司
祝文勝（湖北人本律師事務(wù)所）
盧倩（湖北人本律師事務(wù)所）
通山森源建材有限責(zé)任公司
王桂芹（湖北仁賢律師事務(wù)所）

上訴人（原審被告）黃石市宏翔鈣業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱宏翔公司）。住所地湖北省大冶市保安鎮(zhèn)永光村。組織機(jī)構(gòu)代碼67645334-1。
法定代表人李繼軍，該公司總經(jīng)理。
委托代理人祝文勝，湖北人本律師事務(wù)所律師。
委托代理人盧倩，湖北人本律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）通山森源建材有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱森源公司）。住所地湖北省通山縣通羊鎮(zhèn)李渡村明水石梯。組織機(jī)構(gòu)代碼77391540-5。
法定代表人許先武，該公司總經(jīng)理。
委托代理人王桂芹，湖北仁賢律師事務(wù)所律師。
上訴人宏翔公司因與被上訴人森源公司合同糾紛一案，不服湖北省通山縣人民法院（2015）鄂通山民二初字第125號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，于2015年10月9日公開開庭審理了本案。上訴人宏翔公司委托代理人祝文勝，被上訴人法定代表人許先武及委托代理人王桂芹到庭參加了本案訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審認(rèn)定:2013年9月，宏翔公司因本公司生產(chǎn)設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)不正常，經(jīng)人介紹派員到森源公司參觀考察，由此雙方建立聯(lián)系。由于生產(chǎn)經(jīng)營活性石灰產(chǎn)品的時(shí)間較長(zhǎng)、銷售渠道較多，雙方逐步形成了由宏翔公司負(fù)責(zé)銷售森源公司活性石灰產(chǎn)品的意向。2014年3月14日，宏翔公司員工李建軍從森源公司購買無包裝活性石灰159.04噸，提貨后李建軍向宏翔公司出具欠條一張，欠條載明:今收到石灰壹佰伍拾玖點(diǎn)零肆噸，計(jì)價(jià)叁佰捌拾元每噸，含17%增稅開票價(jià)，總計(jì)人民幣陸萬零肆佰叁拾伍元貳角。欠（款）人黃石市宏翔鈣業(yè)有限公司李建軍，2014年3月14號(hào)。2014年3月15日，李建軍之子李凱明從森源公司提貨129.58噸（無包裝），第二天，李建軍向森源公司出具欠條一張，欠條載明:今收到石灰貨重壹佰貳拾玖點(diǎn)伍捌噸（129.58噸），每噸380（叁佰捌拾）元，合計(jì)人民幣肆萬玖仟貳佰肆拾元肆角（49240.40元），欠款人黃石市宏翔鈣業(yè)有限公司李建軍，2014年3月16號(hào)。
2014年4月12日，森源公司與宏翔公司簽訂一份《產(chǎn)品銷售協(xié)議書》（以下簡(jiǎn)稱銷售協(xié)議），李建軍代表甲方宏翔公司在協(xié)議書上簽名，森源公司銷售科長(zhǎng)陳誠代表乙方森源公司在協(xié)議書上簽名。該協(xié)議書約定了如下主要內(nèi)容:一、由甲方宏翔公司負(fù)責(zé)銷售乙方森源公司生產(chǎn)的活性石灰，并負(fù)責(zé)處理銷售過程中一切事務(wù)。活性石灰指標(biāo)以使用單位合同規(guī)定指標(biāo)為依據(jù)。在協(xié)議期間內(nèi)，乙方不得通過其它渠道或自行銷售活性石灰給甲方的銷售單位。二、以乙方當(dāng)月生產(chǎn)活性石灰的含稅成本為利潤計(jì)算依據(jù)，該成本由甲、乙雙方據(jù)實(shí)核定。以甲方與銷售單位結(jié)算時(shí)的開票價(jià)格計(jì)算銷售收入。銷售過程中的費(fèi)用由甲方在收益分配中支出。利潤分配甲、乙雙方各占50%，每3個(gè)月結(jié)算分配一次。三、乙方發(fā)售給甲方的貨押1000噸給甲方周轉(zhuǎn)，其余貨款每月結(jié)清一次。如遇質(zhì)量問題，扣款數(shù)量、驗(yàn)收質(zhì)量和數(shù)量均以使用方出具的手續(xù)為依據(jù)，扣款從雙方利潤中支出。雙方不得以任何理由在本協(xié)議有效期內(nèi)終止雙方合作（除不可抗拒因素外）。如協(xié)議期間內(nèi)甲方銷售其他單位的活性石灰（本單位的和乙方同意的除外），必須賠償一個(gè)月的等值貨款給乙方。乙方不論以任何形式供貨給甲方的銷售單位，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)甲方將乙方的剩余全部貨款作為賠償沒收。四、供貨數(shù)量按甲方的需求量確定，每月約2000-3000噸，在協(xié)議期間每月供貨量增加或減少，甲乙雙方必須在15日前通知對(duì)方。雙方約定（原告生產(chǎn)的活性石灰要達(dá)到）氧化鈣90%以上、硫0.05%以下、活性度320以上、鎂2%以下、硅1.5%以下、低于該指標(biāo)，甲方有權(quán)拒絕銷售。甲方要貨，乙方必須優(yōu)先供貨甲方。五、本協(xié)議在履行過程中如遇有爭(zhēng)議，由訴訟方所在地人民法院裁決。六、本協(xié)議有效期從2014年4月12日至2016年4月12日。簽訂銷售協(xié)議的當(dāng)日，宏翔公司即開始從森源公司提貨，2014年4月累計(jì)提貨1082包、重1101.2噸，過秤單分別由宏翔公司派遣的業(yè)務(wù)員李建軍、李凱明簽名確認(rèn)；2014年5月累計(jì)提貨1903包、重1908.2噸，2014年6月累計(jì)提貨108包、重109.54噸，過秤單或貨物驗(yàn)收單分別由宏翔公司派遣的運(yùn)輸車輛的駕駛員秦生智、陳松云、袁達(dá)寶、賴元森、談云濤、潘際勇、郭建華、郭銳、柯昌松簽名確認(rèn)。上述提貨數(shù)量合計(jì)3093包、重3118.94噸。根據(jù)上述確認(rèn)的包裝成本45.5元／包，3093包的包裝成本為3093包×45.5元／包=14073.15元，每噸的包裝成本為14073.15元÷3118.94噸=45.12元／噸。宏翔公司將貨運(yùn)走后，未按約定與森源公司結(jié)算貨款，森源公司在催討無果的情況下于2014年7月7日向原審法院提起訴訟。2014年7月1日，宏翔公司與安泰公司簽訂一份《工礦產(chǎn)品買賣合同》，并向安泰公司出售活性石灰。森源公司于2014年9月13、14、20、21日各向安泰公司出售活性石灰一車，合計(jì)175.552噸。
原審認(rèn)為，宏翔公司2014年3月在森源公司提貨288.62噸，是購買行為，宏翔公司應(yīng)按雙方確定的價(jià)格380元／噸向森源公司支付貨款109675.6元。雙方于2014年4月12日簽訂的銷售協(xié)議是雙方的真實(shí)意思表示，且不違反法律規(guī)定，是有效合同，宏翔公司應(yīng)按約定向森源公司支付3118.94噸活性石灰的成本價(jià)和50%的利潤。宏翔公司稱，協(xié)議書第三條約定，森源公司不論以任何形式供貨給被告銷售單位，宏翔公司就無需向森源公司支付剩余全部貨款。經(jīng)庭審調(diào)查，森源公司承認(rèn)于2014年9月份在雙方協(xié)議的有效期內(nèi)向宏翔公司銷售單位安泰公司供貨，上述債務(wù)免除條款生效，產(chǎn)生債務(wù)消滅的后果，也就是森源公司免除了宏翔公司支付剩余全部貨款的義務(wù)，故宏翔公司無需再向森源公司支付貨款。原審認(rèn)為，協(xié)議書第三條約定“乙方不論以任何形式供貨給甲方銷售單位，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)甲方將乙方的剩余全部貨款作為賠償沒收?！钡谋疽鈶?yīng)是防止森源公司不經(jīng)過宏翔公司直接向其銷售單位出售產(chǎn)品，從而損害宏翔公司的利益，所以，即使森源公司不經(jīng)過宏翔公司直接向宏翔公司的銷售單位出售產(chǎn)品，也必須達(dá)到足以損害宏翔公司利益的程度，森源公司才應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。如果僅因?yàn)樯垂鞠虬蔡┕境鍪哿?75.552噸活性石灰，宏翔公司就可以不支付森源公司3118.94噸活性石灰的貨款，這是顯失公平的。故對(duì)宏翔公司以森源公司向安泰公司出售了175.552噸活性石灰為由，不支付3118.94噸活性石灰貨款的主張不予支持。宏翔公司稱，森源公司在法庭辯論后又增加要求宏翔公司按合同約定給付50%利潤的訴訟請(qǐng)求，違反了法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)不予支持。原審認(rèn)為，由于宏翔公司在第二次開庭審理時(shí)對(duì)沒有李建軍、李凱明簽名的過秤單或貨物驗(yàn)收單不予認(rèn)可，導(dǎo)致森源公司以被合同詐騙為由向通山縣公安局報(bào)案，致使本案中止審理，直至恢復(fù)審理時(shí)根據(jù)審理需要恢復(fù)了法庭調(diào)查，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋》第二百三十二條 ?之規(guī)定，對(duì)森源公司增加的訴訟請(qǐng)求，應(yīng)當(dāng)合并審理。森源公司與宏翔公司在銷售協(xié)議中約定了以向宏翔公司的銷售單位開具的發(fā)票為依據(jù)計(jì)算銷售收入，但宏翔公司銷售產(chǎn)品后既未要求森源公司向宏翔公司的銷售單位開具發(fā)票，又不提交自己的銷售發(fā)票，導(dǎo)致銷售收入無法確定，對(duì)此，宏翔公司應(yīng)負(fù)全部責(zé)任。由于雙方對(duì)森源公司產(chǎn)品的成本價(jià)無法得出雙方認(rèn)可的金額，以及無法確定宏翔公司的銷售收入，故無法按銷售協(xié)議確定宏翔公司應(yīng)支付給森源公司的成本價(jià)貨款和銷售利潤。雖然森源公司稱，為了讓宏翔公司具有銷售優(yōu)勢(shì)，2014年3月售給宏翔公司的散裝（即無包裝）活性石灰的價(jià)格380元／噸低于成本價(jià)，但雙方在2014年3月約定的380元／噸的無包裝活性石灰的價(jià)格，應(yīng)包含了無包裝的成本價(jià)和森源公司應(yīng)得的利潤。在無其他更為合理的參考數(shù)據(jù)的情況下，確定以380元／噸再加上45.12元／噸的包裝成本，合計(jì)425.12元／噸為標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算宏翔公司應(yīng)向森源公司支付3118.94噸活性石灰的成本價(jià)和50%的利潤，金額為3118.94噸×425.12元／噸=1325923.77元。對(duì)森源公司要求宏翔公司支付遲延付款利息的訴訟請(qǐng)求，雙方在協(xié)議書中對(duì)成本價(jià)約定不明，導(dǎo)致成本價(jià)貨款數(shù)額無法確定，從而無法計(jì)算遲延支付成本價(jià)貨款的利息；森源公司2014年7月7日提起訴訟時(shí)，尚未到雙方約定結(jié)算利潤的時(shí)間（2014年7月12日），森源公司要求宏翔公司承擔(dān)遲延支付50%利潤的利息的請(qǐng)求無事實(shí)依據(jù)。據(jù)此，對(duì)森源公司要求宏翔公司支付遲延付款利息的訴訟請(qǐng)求不予支持。鑒于被告不履行付款義務(wù)，故對(duì)森源公司提出的解除銷售協(xié)議的訴訟請(qǐng)求予以支持。據(jù)此，為維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序和當(dāng)事人的合法權(quán)益，原審依照《中華人民共和國合同法》第八條 ?、第六十條 ?、第六十一條 ?、第九十四條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?、第一百零七條 ?、第一百零九條 ?之規(guī)定，判決:一、解除森源公司與宏翔公司于2014年4月12簽訂銷售協(xié)議。二、由宏翔公司向森源公司支付其于2014年3月份購買原告森源公司288.62噸活性石灰的貨款109675.6元。三、由宏翔公司向森源公司支付其于2014年4、5、6月份銷售森源公司3118.94噸活性石灰的成本價(jià)貨款和50%的利潤合計(jì)1325923.77元。四、以上二、三項(xiàng)合計(jì)1435599.37元，限宏翔公司在本判決生效后五日內(nèi)支付完畢。五、駁回森源公司的其他訴訟請(qǐng)求。本案受理費(fèi)19409元，由森源公司負(fù)擔(dān)2243元，宏翔公司負(fù)擔(dān)17166元。
綜上，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，上訴人上訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
本案一審案件受理費(fèi)按原審判決確定的標(biāo)準(zhǔn)收取。二審案件受理費(fèi)16734元，由上訴人宏翔公司承擔(dān)。

綜上，原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，上訴人上訴請(qǐng)求缺乏事實(shí)及法律依據(jù)，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（一）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:

駁回上訴，維持原判。
本案一審案件受理費(fèi)按原審判決確定的標(biāo)準(zhǔn)收取。二審案件受理費(fèi)16734元，由上訴人宏翔公司承擔(dān)。

審判長(zhǎng)：趙斌
審判員：夏昌筠
審判員：王凱群

書記員：程鵬翔