丹江口市房地產(chǎn)開發(fā)總公司
劉均（湖北遇真律師事務(wù)所）
李某某

上訴人（原審原告）丹江口市房地產(chǎn)開發(fā)總公司。
住所地:湖北省丹江口市均州一路。
法定代表人楊浩。
委托代理人劉均，湖北遇真律師事務(wù)所律師。
代理權(quán)限:一般代理。
被上訴人（原審被告）李某某。
上訴人丹江口市房地產(chǎn)開發(fā)總公司（以下簡稱:丹江口市房產(chǎn)公司）為與被上訴人李某某合同糾紛一案，不服湖北省丹江口市人民法院（2014）鄂丹江口民初字第01128號民事判決，向本院提起上訴。
本院于2016年1月4日受理后，依法組成由審判員胡韌擔(dān)任審判長并主審，審判員張妍、劉占省參加的合議庭，并于2016年1月27日公開開庭審理了本案。
上訴人丹江口市房產(chǎn)公司的法定代表人楊浩及其委托代理人劉均，被上訴人李某某到庭參加了訴訟。
經(jīng)合議庭評議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
丹江口市房產(chǎn)公司在一審法院請求判令:李某某歸還丹江口市房產(chǎn)公司為其墊付的450萬元履約保證金和補償金、差旅費14588元和前期訴訟而產(chǎn)生的訴訟費95310元。
一審法院認(rèn)定:2009年，李某某持有的土地證書申報房地產(chǎn)項目開發(fā)無果。
2010年1月29日，丹江口市房產(chǎn)公司和李某某簽訂了《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》，協(xié)議約定:“雙方聯(lián)合開發(fā)位于丹江口市六里坪鎮(zhèn)大柳樹村3組約9234平方米的建設(shè)用地開發(fā)商品房，并以丹江口市房產(chǎn)公司名義成立六里坪鎮(zhèn)‘水都名馨花苑’項目部，項目部負(fù)責(zé)開發(fā)該土地和銷售商品房屋。
任命李某某為該項目負(fù)責(zé)人。
李某某負(fù)責(zé)項目部，向丹江口市房產(chǎn)公司交納工程造價2%管理費。
該項目開發(fā)的商品房產(chǎn)權(quán)歸李某某所有。
李某某負(fù)責(zé)開發(fā)后的商品房銷售和商品房的終身物業(yè)管理服務(wù)”。
“水都名馨花苑”項目部于同年5月18日，在丹江口市工商行政管理局辦理了營業(yè)執(zhí)照，注冊號:420381000014440，李某某為該項目負(fù)責(zé)人。
項目部成立后，丹江口市房產(chǎn)公司就其開發(fā)建設(shè)的六里坪“水都名馨花苑”工程建設(shè)項目發(fā)布公開招標(biāo)公告，2010年6月17日，杭州宏程建設(shè)集團有限公司（以下簡稱:宏程公司）中標(biāo)，招標(biāo)價為4624.67萬元。
李某某以丹江口市房產(chǎn)公司的名義于同年7月1日和宏程公司簽訂了《水都名馨苑工程施工承包協(xié)議書》，根據(jù)該協(xié)議第六條的約定，宏程公司在招投標(biāo)程序完成后，合同簽訂后按招標(biāo)投標(biāo)法建設(shè)工程履約擔(dān)保的有關(guān)規(guī)定，向丹江口市房產(chǎn)公司支付600萬元人民幣到丹江口市房產(chǎn)公司賬戶內(nèi)作為履約保證金，同時在該協(xié)議第六條第二項約定了保證金的退回方式，即“乙方（宏程公司）保證金在施工人員進場現(xiàn)場平面定位后退回300萬元，按單幢基礎(chǔ)施工至±0.00退回人民幣50萬元，完成基礎(chǔ)施工退回200萬元，單幢施工至結(jié)構(gòu)三層退人民幣25萬元，施工至三層結(jié)構(gòu)退回全部保證金。
甲方（丹江口市房產(chǎn)公司）保證金作為工程進度款按支付約定付給乙方”。
該協(xié)議生效后，宏程公司按協(xié)議約定將600萬元于2010年7月7日打到丹江口市房產(chǎn)公司公司的賬戶上。
丹江口市房產(chǎn)公司收到600萬元保證金后，于同年7月9日將600萬元轉(zhuǎn)到“水都名馨花苑項目部”賬上，李某某出具收條。
宏程公司進場后，丹江口市房產(chǎn)公司依合同約定，于2010年7月8日從李某某處收到300萬元履約保證金后，退回給宏程公司十堰分公司。
2011年4月19日，李某某向宏程公司十堰分公司工作人員樓武勇退還50萬元，宏程公司也予以認(rèn)可，2010年8月4日，李某某以項目部的名義向宏程公司發(fā)出書面通知，要求原建設(shè)項目由6幢矮樓房更改為4幢高層，建筑面積由原來的42735平方米增加到8萬多平方米，要求簽訂補充4萬多平方米協(xié)議，再簽訂正式施工合同。
因相關(guān)工程內(nèi)容變更未獲得有關(guān)部門審批，宏程公司不同意李某某的要求，此后，李某某于2010年8月23日將該項目轉(zhuǎn)讓給十堰市林森房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱:林森公司），丹江口市房產(chǎn)公司、李某某雙方約定建設(shè)工程規(guī)劃許可證也變更為林森公司，2011年12月10日，李某某與宏程公司的工作人員樓武勇就六里坪水都名馨花苑項目在招投標(biāo)過程中所花費的各種費用達(dá)成協(xié)議，由李某某支付樓武勇70萬元。
同年11月初，林森公司進場施工，宏程公司撤出工地。
宏程公司十堰分公司要求丹江口市房產(chǎn)公司退還剩余250萬元。
2011年12月16日，宏程公司更名為深川控股集團有限公司（以下簡稱:深川公司）后，深川公司于2012年8月6日向十堰市中級人民法院提起訴訟，要求雙倍退還履約保證金和賠償損失。
在案件審理中，丹江口市房產(chǎn)公司申請追加李某某和林森公司為共同被告，因深川公司不同意，十堰市中級人民法院未追加李某某參與訴訟。
十堰市中級人民法院于2012年12月20日作出（2012）鄂十堰中民一初字第00020號民事判決書，判決丹江口市房產(chǎn)公司承擔(dān)履約保證金550萬元，丹江口市房產(chǎn)公司沒有上訴，該案發(fā)生法律效力。
2013年5月31日，丹江口市房產(chǎn)公司向湖北省高級人民法院提出了再審申請，湖北省高級人民法院于2013年7月22日作出了（2013）鄂民申字第00749號民事裁定書，裁定湖北省高級人民法院提審此案，終止原判決的執(zhí)行。
湖北省高級人民法院在再審過程中組織雙方調(diào)解達(dá)成了調(diào)解協(xié)議，于2014年5月27日作出（2014）鄂民監(jiān)二再終字第00003號《民事調(diào)解書》，調(diào)解書約定丹江口市房產(chǎn)公司向深川公司支付450萬元經(jīng)濟補償金，深川公司其他請求予以放棄。
一審案件受理費丹江口市房產(chǎn)公司負(fù)擔(dān)44800元，深川公司負(fù)擔(dān)3萬元，再審案件受理費50510元，由丹江口市房產(chǎn)公司負(fù)擔(dān)。
2014年8月15日，十堰市中級人民法院對深川公司的強制執(zhí)行申請立案。
一審法院認(rèn)為:丹江口市房產(chǎn)公司與李某某之間簽訂了聯(lián)合開發(fā)協(xié)議，因李某某不具有房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，違反了法律的禁止性規(guī)定，該協(xié)議無效。
李某某占有深川公司250萬元履約保證金不及時返還，導(dǎo)致深川公司訴訟后丹江口市房產(chǎn)公司承擔(dān)民事責(zé)任，故李某某應(yīng)當(dāng)返還丹江口市房產(chǎn)公司250萬元。
丹江口市房產(chǎn)公司訴請的差旅費用，因已實際發(fā)生，酌情予以支持5000元，對湖北省高級人民法院民事調(diào)解書約定的丹江口市房產(chǎn)公司應(yīng)向深川公司支付450萬元經(jīng)濟補償金，扣除250萬元后，剩余的200萬元及差旅費5000元和前期訴訟費用95310元，共計2100310元的損失。
因丹江口市房產(chǎn)公司和李某某在簽訂聯(lián)合開發(fā)協(xié)議時，雙方均有過錯，各自承擔(dān)50％的責(zé)任，李某某還應(yīng)支付丹江口市房產(chǎn)公司1050155元。
依照《中華人民共和國合同法》第五十二條 ?、第五十八條 ?，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條 ?第一款 ?之規(guī)定，判決:一、李某某于判決生效后三十日內(nèi)支付丹江口市房產(chǎn)公司履約保證金250萬元，損失費用1050155元，共計3550155元。
二、駁回丹江口市房產(chǎn)公司的其他訴訟請求。
如果未按判決指定的期間履行金錢給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費43679元，由丹江口市房產(chǎn)公司負(fù)擔(dān)13300元，由李某某負(fù)擔(dān)30379元。
丹江口市房產(chǎn)公司不服一審法院作出的上述判決，向本院提起上訴稱:1.原審判決認(rèn)定丹江口市房產(chǎn)公司與李某某簽訂的《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》無效錯誤，請求二審人民法院依法認(rèn)定該協(xié)議有效。
2.原審判決未查明湖北省高級人民法院民事調(diào)解書所認(rèn)定的450萬元經(jīng)濟補償金的構(gòu)成，錯誤將李某某轉(zhuǎn)讓六里坪水都名馨花園項目給林森公司造成深川公司損失70萬元作為李某某掛靠丹江口市房產(chǎn)公司所產(chǎn)生的損失，這70萬元應(yīng)當(dāng)有李某某個人承擔(dān)，不應(yīng)由丹江口市房產(chǎn)公司承擔(dān)。
3.原審判決認(rèn)定丹江口市房產(chǎn)公司在本案中有過錯，承擔(dān)50%的過錯責(zé)任錯誤，并判決承擔(dān)各項損失1050155元不成立，請求二審法院撤銷原審判決，改判由李某某全部承擔(dān)各項損失共計2100310元。
丹江口市房產(chǎn)公司在二審規(guī)定的舉證期限內(nèi)未向本院提交新證據(jù)
被上訴人李某某在法定期限內(nèi)沒有提交書面答辯狀，其在二審開庭審理時口頭答辯稱:一審判決認(rèn)定事實清楚，證據(jù)充分，處理正確，請求二審法院依法駁回上訴，維持原判。
李某某在二審規(guī)定的舉證期限內(nèi)未向本院提交新證據(jù)
一審判決所列當(dāng)事人提交的證據(jù)已裝訂卷宗移送本院審理。
本院認(rèn)為:《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條 ?規(guī)定:本解釋所稱的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本的協(xié)議；第十五條 ?規(guī)定:合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的當(dāng)事人一方具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。
丹江口市房產(chǎn)公司與李某某于2010年1月29日簽訂的《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》，李某某雖無房地產(chǎn)經(jīng)營開發(fā)資質(zhì)，但丹江口市房產(chǎn)公司具有房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，故雙方簽訂的《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同。
丹江口市房產(chǎn)公司上訴請求確認(rèn)該合同有效的理由符合上述規(guī)定，本院予以支持。
一審判決認(rèn)定的本案損失2100310元，丹江口市房產(chǎn)公司與李某某均無異議，本院予以確認(rèn)。
因在履行《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》過程中，丹江口市房產(chǎn)公司與李某某均有責(zé)任，一審法院判決各自承擔(dān)50%的責(zé)任，并無不當(dāng)，故丹江口市房產(chǎn)公司上訴稱應(yīng)當(dāng)由李某某承擔(dān)全部損失責(zé)任的理由不能成立，本院不予支持。
李某某占有深川公司250萬元履約保證金沒有返還，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還責(zé)任。
丹江口市房產(chǎn)公司上訴稱深川公司在退出六里坪水都名馨花苑項目時，李某某認(rèn)可其前期所支出的各項費用70萬元，應(yīng)當(dāng)由李某某承擔(dān)的理由，因丹江口市房產(chǎn)公司在一審時沒有此項訴請，其可另行主張權(quán)利，本院在本案中不予審理評判。
綜上，一審判決認(rèn)定事實清楚，雖對丹江房產(chǎn)公司與李某某簽訂的《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》的效力認(rèn)定錯誤，但不影響本案的實體處理得當(dāng)。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費14200元，由丹江口市房地產(chǎn)開發(fā)總公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
本判決發(fā)生法律效力后，李某某必須履行。
李某某拒絕履行的，丹江口市房地產(chǎn)開發(fā)總公司可以向人民法院申請執(zhí)行。
申請執(zhí)行的期間為二年，該期間從法律文書規(guī)定的履行期間的最后一日起計算。

本院認(rèn)為:《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十四條 ?規(guī)定:本解釋所稱的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人訂立的以提供出讓土地使用權(quán)、資金等作為共同投資、共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險合作開發(fā)房地產(chǎn)為基本的協(xié)議；第十五條 ?規(guī)定:合作開發(fā)房地產(chǎn)合同的當(dāng)事人一方具備房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。
丹江口市房產(chǎn)公司與李某某于2010年1月29日簽訂的《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》，李某某雖無房地產(chǎn)經(jīng)營開發(fā)資質(zhì)，但丹江口市房產(chǎn)公司具有房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營資質(zhì)，故雙方簽訂的《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效合同。
丹江口市房產(chǎn)公司上訴請求確認(rèn)該合同有效的理由符合上述規(guī)定，本院予以支持。
一審判決認(rèn)定的本案損失2100310元，丹江口市房產(chǎn)公司與李某某均無異議，本院予以確認(rèn)。
因在履行《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》過程中，丹江口市房產(chǎn)公司與李某某均有責(zé)任，一審法院判決各自承擔(dān)50%的責(zé)任，并無不當(dāng)，故丹江口市房產(chǎn)公司上訴稱應(yīng)當(dāng)由李某某承擔(dān)全部損失責(zé)任的理由不能成立，本院不予支持。
李某某占有深川公司250萬元履約保證金沒有返還，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)返還責(zé)任。
丹江口市房產(chǎn)公司上訴稱深川公司在退出六里坪水都名馨花苑項目時，李某某認(rèn)可其前期所支出的各項費用70萬元，應(yīng)當(dāng)由李某某承擔(dān)的理由，因丹江口市房產(chǎn)公司在一審時沒有此項訴請，其可另行主張權(quán)利，本院在本案中不予審理評判。
綜上，一審判決認(rèn)定事實清楚，雖對丹江房產(chǎn)公司與李某某簽訂的《聯(lián)合開發(fā)經(jīng)營協(xié)議》的效力認(rèn)定錯誤，但不影響本案的實體處理得當(dāng)。

依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第一項 ?之規(guī)定，判決如下:
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費14200元，由丹江口市房地產(chǎn)開發(fā)總公司負(fù)擔(dān)。

審判長：胡韌
審判員：張妍
審判員：劉占省

書記員：黃霞