馮某某
單既才（黑龍江寶勤律師事務(wù)所）
劉暢（黑龍江森耀律師事務(wù)所）
馮某某
周麗春（黑龍江周麗春律師事務(wù)所）

再審申請人（一審被告、二審上訴人）:馮某某，。
委托代理人:單既才，黑龍江寶勤律師事務(wù)所律師。
委托代理人:劉暢，黑龍江森耀律師事務(wù)所律師。
再審申請人（一審原告、二審被上訴人）:馮某某。
委托代理人:周麗春，黑龍江周麗春律師事務(wù)所律師。
再審申請人馮某某與馮某某合伙協(xié)議糾紛一案，訥河市人民法院于2012年6月15日作出（2008）訥民初字第1275號民事判決。
馮某某、馮某某均不服，向本院提起上訴。
本院于2013年1月23日作出（2012）齊民二終字第341號民事裁定，將本案發(fā)回訥河市人民法院重審。
訥河市人民法院于2014年9月29日作出（2013）訥民初字第228號民事判決。
判后，馮某某不服，向本院提起上訴。
本院于2015年4月30日作出（2015）齊民一終字第113號民事判決，已經(jīng)發(fā)生法律效力。
馮某某、馮某某均不服，向本院申請?jiān)賹彙?br/>本院于2015年12月10日作出（2015）齊民申字第135號民事裁定，再審本案。
本院依法另行組成合議庭，公開開庭審理了本案。
再審申請人馮某某及其委托代理人單既才、劉暢，再審申請人馮某某及其委托代理人周麗春到庭參加訴訟。
本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
馮某某一審訴訟請求:（一）解除與馮某某的合伙關(guān)系；（二）馮某某給付馮某某墊付合伙期間的貨款55萬元；（三）馮某某給付馮某某合伙期間賬外款38800.00元的百分之五十即19400.00元，2007年占貨款已變現(xiàn)馮某某欠馮某某款14235.00元，兩項(xiàng)合計(jì)33635.00元；（四）馮某某給付馮某某合伙期間2008年利潤分成4萬元及該款從2008年6月至2013年6月銀行貸款利息15120.00元，合計(jì)55120.00元；（五）馮某某給付馮某某合伙期間共有財(cái)產(chǎn)分割款5000.00元，物歸馮某某；（六）馮某某給付馮某某2002年-2004年尚未分配盈余（依據(jù)鑒定結(jié)論和2008年9月12日對賬情況）310621.89元的二分之一及該款從2004年5月至2013年6月期間9年的銀行貸款利息77857.38元，本息合233168.33元；（七）馮某某給付馮某某33萬元從2007年匯款到2008年5月20日5個月利息24750.00元，及從2008年5月20日至2013年6月20日銀行貸款利息126819.00元，合計(jì)151569.00元；（八）馮某某給付馮某某22萬元從2008年3月7日匯款到2008年5月7日2個月按約定的月利率0.015元計(jì)算的利息6600.00元，及從2008年5月7日至2013年6月7日銀行貸款利息84546.00元，合計(jì)91146.00元。
上列款項(xiàng)合計(jì)為1119638.33元，減去2007年分?jǐn)傉钾浛?4235.00元中的10351.00元，減去馮某某向馮某某借款21800.00元后為1087487.33元。
訥河市人民法院（2013）訥民初字第228號民事判決認(rèn)定，馮某某與馮某某系叔侄關(guān)系，馮某某是遼寧西洋特肥股份有限公司的業(yè)務(wù)員，該公司于2000年在訥河開辦直銷處，該直銷處實(shí)際由馮某某與馮某某合伙出資經(jīng)營。
馮某某主要負(fù)責(zé)與遼寧西洋特肥公司報(bào)賬、結(jié)算訥河直銷處與廠家的往來貨款、進(jìn)貨等，馮某某主要負(fù)責(zé)化肥的銷售。
2005年左右，又以馮某某個體經(jīng)營名義更名注冊為訥河市潤田農(nóng)資銷售處，繼續(xù)由二人合伙經(jīng)營，主要經(jīng)營遼寧西洋特肥公司的化肥。
自2000年二人合伙以來，每年都是5月中旬結(jié)算分配利潤，給各自的投資本金及約定投資款按月利1.5%的利息。
合伙期間的利潤包括賣肥的收益、廠家的返利、馮某某在廠家的業(yè)務(wù)員提成。
2007年以前的盈余已經(jīng)分配。
在2007年會計(jì)初國軍給馮某某出具了一份《2007化肥銷售情況》材料，馮某某也親自寫給馮某某一份《化肥利潤分配》并在其中寫明“寶巖應(yīng)得現(xiàn)金49849.00元”，“每人分?jǐn)傉钾浛?4235.00元”，但沒有實(shí)際兌現(xiàn)給付馮某某。
馮某某于2007年5月21日往馮某某兒子馮某某卡上匯款12萬元，用于雙方合伙購買訥河市帳篷廠，后來沒買成，該款在馮某某處。
2007年12月馮某某往廠家匯款33萬元進(jìn)貨，貨已經(jīng)由馮某某賣出，貨款在馮某某處。
馮某某于2008年3月7日往馮某某兒子馮某某卡上匯款22萬元，作為合伙經(jīng)營化肥的周轉(zhuǎn)資金。
2008年4月20日馮某某給馮某某在化肥經(jīng)營資金中匯去本金20萬元及利息12000.00元，馮某某后補(bǔ)出收據(jù)一張。
2008年5月13日，當(dāng)年經(jīng)營周期結(jié)束，會計(jì)為雙方出具本次經(jīng)營周期雙方投資的本金利息計(jì)算單，馮某某的計(jì)算單載明:“07年12月20日至08年4月20日本金20萬元利息12,000.00元120天、07年12月20日至08年5月13日本金13萬元利息9295.00元143天、08年3月7日至08年5月13日本金22萬元利息7260.00元66天，本金合計(jì)55萬元，已在4月20日支取本金20萬元，利息合計(jì)28555.00元”。
本案在審理中馮某某提出因?yàn)?002年至2004年的賬目不清，管賬的是馮某某岳父，馮某某又是廠方的業(yè)務(wù)員，馮某某負(fù)責(zé)與廠方對賬及結(jié)算，認(rèn)為馮某某利用這個便利占了部分款項(xiàng)，所以才扣下2008年的銷售款，要求與馮某某對賬，同時提出對2002年至2004年的賬目進(jìn)行鑒定。
經(jīng)鑒定，訥河直銷處2002年至2004年共盈余558851.73，已分配盈余248229.84元，尚未分配盈余310621.89元。
鑒定書中反應(yīng)，其中主要未入賬項(xiàng)目包括三項(xiàng):一、2003年廠家與直銷處化肥數(shù)量差額為40.4噸，此差額訥河直銷處已銷售，金額為63882.00元，未入賬；二、2002年至2004年共發(fā)生銷售費(fèi)用385152.78元，其中含公司應(yīng)負(fù)擔(dān)費(fèi)用175250.51元，公司已經(jīng)遞減應(yīng)付貨款，因此不屬于合伙期間的費(fèi)用，應(yīng)從銷售費(fèi)用中剔除；三、2003年至2004年公司顯示返獎96560.00并已經(jīng)抵減應(yīng)付貨款，以上返獎應(yīng)屬于雙方收入，應(yīng)補(bǔ)計(jì)財(cái)務(wù)收入。
本院再審認(rèn)為，原審判決解除馮某某與馮某某的合伙關(guān)系正確，但對合伙期間雙方互占款項(xiàng)的返還及利息計(jì)算雙方有異議且分配不當(dāng)部分，應(yīng)予糾正。
（一）馮某某合伙期間投入的本金應(yīng)為35萬元，購買帳篷廠的12萬元不屬于本案合伙協(xié)議糾紛審理范圍，馮某某雖同意將該款返還給馮某某，但不同意支付利息，因馮某某主張?jiān)摽顬楹匣锿顿Y款，應(yīng)按合伙投入計(jì)算利息，對此不能達(dá)成一致意見，本院對此款不予處理，馮某某可另行訴訟。
（二）因馮某某在公安機(jī)關(guān)的筆錄中自認(rèn)2004年之前由其負(fù)責(zé)與公司聯(lián)系發(fā)貨及對賬、返款、結(jié)算等事宜，時任直銷處會計(jì)的單某某亦在公安局的調(diào)查筆錄中承認(rèn)其是依據(jù)馮某某的指示記賬及給公司返款，在本次庭審中，馮某某也認(rèn)可每次均是其與公司對賬，之后將對賬結(jié)果口頭告知馮某某和會計(jì)，由此可見，實(shí)際上是由馮某某直接控制直銷處的賬目和現(xiàn)金，鑒定的尚未分配的盈余應(yīng)由馮某某返還給馮某某。
另，馮某某對鑒定所依據(jù)的北方銷售統(tǒng)計(jì)表及鑒定結(jié)論均無異議，鑒定結(jié)論明確顯示2003年、2004年公司返獎共計(jì)96560.00元，其主張2003年和2004年公司對代理經(jīng)銷商無優(yōu)惠返利政策無事實(shí)依據(jù)。
（三）關(guān)于馮某某主張的2003年往公司回款差額86527.50元在馮某某處應(yīng)予分割問題，本案一審已對2002年至2004年合伙賬目進(jìn)行了鑒定，并得出鑒定結(jié)論為2002年至2004年尚未分配盈余為310621.89元，因馮某某對該鑒定結(jié)論并未提出異議，應(yīng)視為其對此期間向公司的回款沒有異議，故對馮某某的該項(xiàng)請求不予支持。
（四）關(guān)于馮某某主張的2001年未分配結(jié)余款14500.00元及2003年補(bǔ)化肥款11300.00元應(yīng)由馮某某返還問題，因該兩筆款項(xiàng)在雙方的對賬記錄中雙方均無異議，且2001年結(jié)余款應(yīng)轉(zhuǎn)到2002年記賬，故該兩筆款項(xiàng)已包含在2002年至2004年鑒定結(jié)論之中，不應(yīng)再重復(fù)分配，馮某某該項(xiàng)主張不能成立。
（五）關(guān)于馮某某主張2003年馮某某在直銷處取走的2萬元系馮某某個人財(cái)產(chǎn)問題，因馮某某未提供證據(jù)證實(shí)該款項(xiàng)系其個人財(cái)產(chǎn)，原審認(rèn)定該款項(xiàng)為直銷處貨款并無不當(dāng)。
（六）關(guān)于馮某某主張2008未年分配利潤應(yīng)以會計(jì)結(jié)算的54717.00元為依據(jù)，不能按8萬元結(jié)算問題，因雙方在2008年9月8日對賬時對該數(shù)額均無異議，并未約定以會計(jì)結(jié)算為依據(jù)，故2008年利潤應(yīng)以雙方對賬時均認(rèn)可的8萬元為準(zhǔn)，馮某某的該項(xiàng)主張不能成立。
（七）關(guān)于馮某某主張2007年占貨款14235.00元已在2008年銷售收入之內(nèi)，不應(yīng)再給付馮某某問題，因在原審審理及上訴狀中，馮某某均自認(rèn)該筆款項(xiàng)應(yīng)給付馮某某，故在沒有證據(jù)推翻其自認(rèn)的情況下，馮某某該項(xiàng)主張不能成立，該14235.00元占貨款應(yīng)給付馮某某。
（八）關(guān)于馮某某主張的原審法院返還的馮某某侵占的38800.00元應(yīng)由馮某某給付占用期間利息問題，因該款從2004年經(jīng)營周期結(jié)束后由馮某某占用，故應(yīng)由馮某某給付馮某某利息，馮某某只是代為領(lǐng)回保管，在本案訴訟期間不應(yīng)支付利息，且馮某某亦未主張利息，故馮某某該項(xiàng)主張成立。
（九）關(guān)于本案各款項(xiàng)利息計(jì)算問題，因雙方約定每年五月中旬結(jié)算分配利潤給付各自的投資款本金及約定占用貨款按月1.5%計(jì)算利息，現(xiàn)雙方亦認(rèn)可該約定，并主張?jiān)诤匣锲陂g的占款利息仍按約定的月利率1.5%計(jì)算，故本案雙方合伙期間互相占用的款項(xiàng)利息應(yīng)按月利率1.5%計(jì)算，對超過合伙期間的占款利息雙方?jīng)]有約定，應(yīng)按銀行同期存款利率計(jì)算，但雙方當(dāng)事人對原審判決按銀行同期貸款利率計(jì)算均無異議，本案可按銀行同期貸款利率計(jì)算利息。
雙方合伙結(jié)算時間按每年5月20日確定，合伙截止時間應(yīng)為2008年5月20日。
依據(jù)以上認(rèn)定及計(jì)算方法，（一）馮某某應(yīng)返還馮某某的款項(xiàng)為:1.馮某某投入的35萬元貨款及截止2008年5月20日的利息16555.00元；2.2007年利潤49849.00元、占貨款14235.00元，合計(jì)64084.00元，利息11535.12元（2007年5月至2008年5月）；3.2008年利潤4萬元；5.原審法院返還的馮某某侵占款38800.00元的50%即19400.00元，合計(jì)501574.12元。
（二）馮某某應(yīng)返還馮某某的款項(xiàng)為:1.2002年至2004年未分配盈余310621.89元的50%即155310.95元，利息111823.88元（2004年5月至2008年5月）；2.2002年提成款28891.00元的50%即14445.50元，利息15601.14元（2002年5月至2008年5月）；3.2003年提成款14437.00元的50%即7218.50元，利息6496.65元（2003年5月至2008年5月）；4.2004年提成款22638.75元的50%即11319.37元，利息8149.95元（2004年5月至2008年5月）；5.2005年提成款15060.00元的50%即7530.00元，利息4066.20元（2005年5月至2008年5月）；6.2003年為廠家墊付廣告費(fèi)8550.00元的50%即4275.00元，利息3847.50元（2003年5月至2008年5月）；7.2003年為廠家辦事款13000.00元的50%即6500.00元，利息5850.00元（2003年5月至2008年5月）；8.2003年從直銷處取款2萬元的50%即1萬元，利息9000.00元（2003年5月至2008年5月）；9.2004年侵占直銷處38800.00元的50%即19400元的利息13968.00元（2004年5月至2008年5月）；10.21800元借款；11.2007年返獎6948.00元的50%即3474.00元，利息625.32元（2007年5月至2008年5月），合計(jì)421301.96元。
綜上，雙方合伙關(guān)系結(jié)束時，馮某某應(yīng)給付馮某某款項(xiàng)為80272.16元（501574.12元－421301.96元），并應(yīng)按銀行同期貸款利率給付2008年5月20日至2013年6月20日的利息。
綜上，原審判決認(rèn)定部分事實(shí)錯誤，應(yīng)予糾正，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持本院（2015）齊民一終字第113號民事判決第一項(xiàng)；
二、變更本院（2015）齊民一終字第113號民事判決第二項(xiàng)為:馮某某給付馮某某本金80,272.16元，利息按中國人民銀行同期貸款利率自2008年5月20日開始計(jì)算至2013年6月20日至，以上款項(xiàng)于判決生效后十日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費(fèi)28161.00元，由馮某某負(fù)擔(dān)14080.50，馮某某負(fù)擔(dān)14080.50元，保全費(fèi)3520.00元，由馮某某負(fù)擔(dān)，鑒定費(fèi)8130.73元由馮某某負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。

本院再審認(rèn)為，原審判決解除馮某某與馮某某的合伙關(guān)系正確，但對合伙期間雙方互占款項(xiàng)的返還及利息計(jì)算雙方有異議且分配不當(dāng)部分，應(yīng)予糾正。
（一）馮某某合伙期間投入的本金應(yīng)為35萬元，購買帳篷廠的12萬元不屬于本案合伙協(xié)議糾紛審理范圍，馮某某雖同意將該款返還給馮某某，但不同意支付利息，因馮某某主張?jiān)摽顬楹匣锿顿Y款，應(yīng)按合伙投入計(jì)算利息，對此不能達(dá)成一致意見，本院對此款不予處理，馮某某可另行訴訟。
（二）因馮某某在公安機(jī)關(guān)的筆錄中自認(rèn)2004年之前由其負(fù)責(zé)與公司聯(lián)系發(fā)貨及對賬、返款、結(jié)算等事宜，時任直銷處會計(jì)的單某某亦在公安局的調(diào)查筆錄中承認(rèn)其是依據(jù)馮某某的指示記賬及給公司返款，在本次庭審中，馮某某也認(rèn)可每次均是其與公司對賬，之后將對賬結(jié)果口頭告知馮某某和會計(jì)，由此可見，實(shí)際上是由馮某某直接控制直銷處的賬目和現(xiàn)金，鑒定的尚未分配的盈余應(yīng)由馮某某返還給馮某某。
另，馮某某對鑒定所依據(jù)的北方銷售統(tǒng)計(jì)表及鑒定結(jié)論均無異議，鑒定結(jié)論明確顯示2003年、2004年公司返獎共計(jì)96560.00元，其主張2003年和2004年公司對代理經(jīng)銷商無優(yōu)惠返利政策無事實(shí)依據(jù)。
（三）關(guān)于馮某某主張的2003年往公司回款差額86527.50元在馮某某處應(yīng)予分割問題，本案一審已對2002年至2004年合伙賬目進(jìn)行了鑒定，并得出鑒定結(jié)論為2002年至2004年尚未分配盈余為310621.89元，因馮某某對該鑒定結(jié)論并未提出異議，應(yīng)視為其對此期間向公司的回款沒有異議，故對馮某某的該項(xiàng)請求不予支持。
（四）關(guān)于馮某某主張的2001年未分配結(jié)余款14500.00元及2003年補(bǔ)化肥款11300.00元應(yīng)由馮某某返還問題，因該兩筆款項(xiàng)在雙方的對賬記錄中雙方均無異議，且2001年結(jié)余款應(yīng)轉(zhuǎn)到2002年記賬，故該兩筆款項(xiàng)已包含在2002年至2004年鑒定結(jié)論之中，不應(yīng)再重復(fù)分配，馮某某該項(xiàng)主張不能成立。
（五）關(guān)于馮某某主張2003年馮某某在直銷處取走的2萬元系馮某某個人財(cái)產(chǎn)問題，因馮某某未提供證據(jù)證實(shí)該款項(xiàng)系其個人財(cái)產(chǎn)，原審認(rèn)定該款項(xiàng)為直銷處貨款并無不當(dāng)。
（六）關(guān)于馮某某主張2008未年分配利潤應(yīng)以會計(jì)結(jié)算的54717.00元為依據(jù)，不能按8萬元結(jié)算問題，因雙方在2008年9月8日對賬時對該數(shù)額均無異議，并未約定以會計(jì)結(jié)算為依據(jù)，故2008年利潤應(yīng)以雙方對賬時均認(rèn)可的8萬元為準(zhǔn)，馮某某的該項(xiàng)主張不能成立。
（七）關(guān)于馮某某主張2007年占貨款14235.00元已在2008年銷售收入之內(nèi)，不應(yīng)再給付馮某某問題，因在原審審理及上訴狀中，馮某某均自認(rèn)該筆款項(xiàng)應(yīng)給付馮某某，故在沒有證據(jù)推翻其自認(rèn)的情況下，馮某某該項(xiàng)主張不能成立，該14235.00元占貨款應(yīng)給付馮某某。
（八）關(guān)于馮某某主張的原審法院返還的馮某某侵占的38800.00元應(yīng)由馮某某給付占用期間利息問題，因該款從2004年經(jīng)營周期結(jié)束后由馮某某占用，故應(yīng)由馮某某給付馮某某利息，馮某某只是代為領(lǐng)回保管，在本案訴訟期間不應(yīng)支付利息，且馮某某亦未主張利息，故馮某某該項(xiàng)主張成立。
（九）關(guān)于本案各款項(xiàng)利息計(jì)算問題，因雙方約定每年五月中旬結(jié)算分配利潤給付各自的投資款本金及約定占用貨款按月1.5%計(jì)算利息，現(xiàn)雙方亦認(rèn)可該約定，并主張?jiān)诤匣锲陂g的占款利息仍按約定的月利率1.5%計(jì)算，故本案雙方合伙期間互相占用的款項(xiàng)利息應(yīng)按月利率1.5%計(jì)算，對超過合伙期間的占款利息雙方?jīng)]有約定，應(yīng)按銀行同期存款利率計(jì)算，但雙方當(dāng)事人對原審判決按銀行同期貸款利率計(jì)算均無異議，本案可按銀行同期貸款利率計(jì)算利息。
雙方合伙結(jié)算時間按每年5月20日確定，合伙截止時間應(yīng)為2008年5月20日。
依據(jù)以上認(rèn)定及計(jì)算方法，（一）馮某某應(yīng)返還馮某某的款項(xiàng)為:1.馮某某投入的35萬元貨款及截止2008年5月20日的利息16555.00元；2.2007年利潤49849.00元、占貨款14235.00元，合計(jì)64084.00元，利息11535.12元（2007年5月至2008年5月）；3.2008年利潤4萬元；5.原審法院返還的馮某某侵占款38800.00元的50%即19400.00元，合計(jì)501574.12元。
（二）馮某某應(yīng)返還馮某某的款項(xiàng)為:1.2002年至2004年未分配盈余310621.89元的50%即155310.95元，利息111823.88元（2004年5月至2008年5月）；2.2002年提成款28891.00元的50%即14445.50元，利息15601.14元（2002年5月至2008年5月）；3.2003年提成款14437.00元的50%即7218.50元，利息6496.65元（2003年5月至2008年5月）；4.2004年提成款22638.75元的50%即11319.37元，利息8149.95元（2004年5月至2008年5月）；5.2005年提成款15060.00元的50%即7530.00元，利息4066.20元（2005年5月至2008年5月）；6.2003年為廠家墊付廣告費(fèi)8550.00元的50%即4275.00元，利息3847.50元（2003年5月至2008年5月）；7.2003年為廠家辦事款13000.00元的50%即6500.00元，利息5850.00元（2003年5月至2008年5月）；8.2003年從直銷處取款2萬元的50%即1萬元，利息9000.00元（2003年5月至2008年5月）；9.2004年侵占直銷處38800.00元的50%即19400元的利息13968.00元（2004年5月至2008年5月）；10.21800元借款；11.2007年返獎6948.00元的50%即3474.00元，利息625.32元（2007年5月至2008年5月），合計(jì)421301.96元。
綜上，雙方合伙關(guān)系結(jié)束時，馮某某應(yīng)給付馮某某款項(xiàng)為80272.16元（501574.12元－421301.96元），并應(yīng)按銀行同期貸款利率給付2008年5月20日至2013年6月20日的利息。

綜上，原審判決認(rèn)定部分事實(shí)錯誤，應(yīng)予糾正，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條 ?第一款 ?第（二）項(xiàng) ?之規(guī)定，判決如下:
一、維持本院（2015）齊民一終字第113號民事判決第一項(xiàng)；
二、變更本院（2015）齊民一終字第113號民事判決第二項(xiàng)為:馮某某給付馮某某本金80,272.16元，利息按中國人民銀行同期貸款利率自2008年5月20日開始計(jì)算至2013年6月20日至，以上款項(xiàng)于判決生效后十日內(nèi)履行。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條 ?之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一、二審案件受理費(fèi)28161.00元，由馮某某負(fù)擔(dān)14080.50，馮某某負(fù)擔(dān)14080.50元，保全費(fèi)3520.00元，由馮某某負(fù)擔(dān)，鑒定費(fèi)8130.73元由馮某某負(fù)擔(dān)。

審判長：梁麗娜
審判員：郭英華
審判員：敖鏑

書記員：唐婧婷