廣東省湛江市赤坎區(qū)人民檢察院

刑事抗訴書

赤檢公訴刑抗〔2019〕10號(hào)

湛江市赤坎區(qū)人民法院以（2019）粵0802刑初275號(hào)判決書對被告人全某某涉嫌詐騙罪一案判決，認(rèn)定被告人全某某犯詐騙罪，詐騙數(shù)額為5.6萬元，認(rèn)定全某某系累犯、當(dāng)庭認(rèn)罪、退贓并取得被害人諒解，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。本院依法審查后認(rèn)為，該判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,量刑畸輕。理由如下：

一審判決認(rèn)定全某某詐騙數(shù)額不當(dāng)，導(dǎo)致適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕。

一、被告人全某某詐騙數(shù)額為9萬元，而并非是一審判決認(rèn)定的5.6萬元。

2017年10月，被告人全某某以非法占有為目的，虛構(gòu)其承接他人全屋衣柜裝修的事實(shí)，以共同出資裝修獲利為由，騙取被害人曾某某9萬元。后被害人曾某某意識(shí)到被騙后多次聯(lián)系全某某要求全某某還錢，否則報(bào)案處理。全某某分別于2018年1月16日、2月28日通過建設(shè)銀行卡（卡號(hào)：62366831300********)轉(zhuǎn)賬3000元、5000元給被害人，于2018年1月28日通過微信轉(zhuǎn)賬（微信號(hào)wxid_92j0ztmpy4****）轉(zhuǎn)賬10000元給被害人。2018年3月8日，曾某某到公安機(jī)關(guān)報(bào)案，公安機(jī)關(guān)于同日立案。后全某某分別于2018年5月21日、2018年12月17日通過微信轉(zhuǎn)賬10000元、5000元給被害人。2019年2月10日，全某某在南寧市**區(qū)**客運(yùn)站被抓獲歸案。本院提起公訴后，被害人提交了收據(jù)、諒解書，證實(shí)全某某除微信、銀行卡轉(zhuǎn)賬共33000元外還歸還過被害人1000元，但被害人不記得歸還時(shí)間、地點(diǎn)及方式。據(jù)此，即使該1000元視為公安機(jī)關(guān)立案前歸還的金額，被告人全某某在公安機(jī)關(guān)立案前尚未歸還的詐騙金額仍有7.1萬元。

本院認(rèn)為，全某某以虛構(gòu)事實(shí)的手段，騙取被害人曾某某人民幣9萬元，其詐騙行為已實(shí)施完畢，已構(gòu)成詐騙既遂，其詐騙的數(shù)額為9萬元。其于案發(fā)后歸還部分金額的行為，屬事后退贓，只能作為酌情從輕的情節(jié)予以考慮，而不應(yīng)直接扣減其犯罪金額。故，一審判決直接從被告人犯罪數(shù)額中扣減其退贓的3.4萬元，從而僅認(rèn)定其詐騙5.6萬元，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。

二、本案被告人全某某詐騙他人財(cái)物9萬元，數(shù)額巨大，依法應(yīng)當(dāng)判處三年以上十年以下有期徒刑，一審法院認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，導(dǎo)致對全某某判處有期徒刑一年六個(gè)月適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕。

根據(jù)我國刑法規(guī)定，詐騙數(shù)額巨大的應(yīng)判處三年以上十年以下有期徒刑。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2011〕 7號(hào))及《廣東省高級(jí)人民法院廣東省人民檢察院關(guān)于確定詐騙刑事案件數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的通知》（粵高法發(fā)〔2014〕12號(hào)），全某某詐騙的數(shù)額已達(dá)到數(shù)額巨大的標(biāo)準(zhǔn)，依法應(yīng)判處三年以上十年以下有期徒刑。

綜上所述，湛江市赤坎區(qū)人民法院以（2019）粵0802刑初275號(hào)判決書判處被告人全某某有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金三千元，屬事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，量刑畸輕。為維護(hù)司法公正，準(zhǔn)確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

此致

湛江市赤坎區(qū)人民法院

2019年11月15日

附：被告人全某某現(xiàn)羈押于遂溪縣看守所。