白銀市白某某人民檢察院

刑事抗訴書

白檢公訴訴刑抗〔2020〕1號

???白某某人民法院以（2019）甘0402刑初13號判決書對被告人陳某某涉嫌貪污、受賄一案判決：被告人陳某某犯貪污罪判處有期徒刑4年并處罰金20萬元、犯受賄罪判處有期徒刑3年并處罰金40萬元，決定執(zhí)行有期徒刑6年,并處罰金40萬元。經本院依法審查后認為，該判決確有錯誤，理由如下：

??一、認定事實錯誤。

（1認定被告人陳某某收受何某某19870元的證據不足，屬于認定事實錯誤。該判決書認為白銀市價格認證中心出具的鑒定意見未進行調查和闡述，并根據何某某提供的《工程進度價款結算表》顯示結算單價最低45.1145元/米、最高94.9553元/米，從而認定該起事實不清，證據不足。上述判決忽視了被告人陳某某的供述和何某某的陳述及證人證言，在陳某某本人在場時，何某某提出以45元/米進行結算，這已經是算照顧價，但陳某甲不同意，何某某認為以后還用的上陳某某，隨即同意以65元/米結算。同時證人段某某證實，其當時約定的費用是35元/米，可以看出當時工程造價是約定的35元/米，即便是沒有該鑒定意見，也可以看出是因為被告人陳某某的介入，導致何某某同意以65元/米結算，實際每米超出30元，這與鑒定意見認定的數額是一致的。

白某某人民法院認定鑒定意見未進行調查和詳細闡述，就直接否定該鑒定意見，也是錯誤的。該鑒定意見是白銀市價格認證中心出具的，主要根據的是市場價格，是符合規(guī)定的，雖然因為是后期補充作出的鑒定，沒有附該機構資質和詳細計算過程，僅僅屬于瑕疵證據，完全可以進行補強，但白某某人民法院未通知白某某檢察院和白銀市監(jiān)察委員會對該鑒定意見進行補強，就直接否定該鑒定意見，同時也忽略了被告人的供述和證人證言，導致該起事實未能認定，屬于認定事實錯誤。

（2認定董某某沒有向被告人陳某某行賄故意，屬于認定事實錯誤。該起事實董某某和被告人陳某某在白銀市監(jiān)察委員會的陳述均表明，董某某是為了和被告人陳某某搞好關系，無償提供混凝土，雖然董某某當庭推翻了之前的陳述，并稱錢款讓會計入賬并派人向陳某乙要過錢，但法庭并未進行實質性核查，也沒有讓白銀市監(jiān)察委員會調查董某某所稱上述事實是否屬實，就以當庭董某某所稱事實認定，并否定了董某某和被告人陳某某在白銀市監(jiān)察委員會所做陳述和供述，從而認定董某某沒有行賄故意，屬于認定事實錯誤。

二、認定被告人陳某某有自首情節(jié)錯誤。

該判決書認定被告人陳某某經電話傳喚主動到案接受調查，對貪污、受賄主要犯罪事實如實供述，雖對犯罪性質有辯解，不影響自首認定，屬于認識錯誤。

自首認定必須符合兩個條件即：第一自動投案；第二如實供述自己的所有罪行。

第一，被告人陳某某并非主動投案；從白銀市監(jiān)察委員會出具的問題線索移交單和到案經過可以看出，白銀市監(jiān)察委員會在被告人陳某某到案之前已經掌握了被告人的犯罪事實，在此之前被告人陳某某并沒有主動到案，而是被白銀市監(jiān)察委員會傳喚到案，不符合自首規(guī)定的自動投案，被告人陳某某屬于被動到案。

第二，被告人陳某某沒有如實供述自己的所有罪行；通過案卷材料反映，可以明顯看出被告人陳某某并不是主動交代自己的所有罪行，而是在白銀市監(jiān)察委員會已經掌握了其犯罪事實，并多次訊問后，才交代了犯罪事實。

被告人陳某某在庭審中推翻了之前在白銀市監(jiān)察委員會所做供述，被告人陳某某在庭審時多次提出其在白銀市監(jiān)察委員會的供述是不屬實的，并且對貪污罪和部分受賄罪都不認可，白某某人民法院在判決書中卻認為，這僅是對是否構成貪污、受賄犯罪的性質辯解，不影響自首認定，應當屬于認定自首錯誤。

第三，被告人陳某某沒有真心悔過。自首認定最重要的一點是主動認識到自身錯誤，真心悔過，自愿接受法律處罰，但縱觀被告人陳某某從接受調查、庭審到最終審判，可以明顯看出來其都是被動的，特別是在庭審上極力否認其在白銀市監(jiān)察委員會所做供述，可以明顯看出其并非其主動配合、真心悔過。

綜上所述白某某人民法院以（2019）甘0402刑初13號判決書認定事實和認定自首錯誤。為維護司法公正，準確懲治犯罪，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十八條的規(guī)定，特提出抗訴，請依法判處。

????此致

白銀市白某某人民法院

2020年1月21日

附：

1．被告人陳某某現羈押于平川區(qū)看守所。

2．刑事抗訴書4份。