上訴人（原審被告）：夏某某，女，xxxx年xx月xx日出生，漢族，現(xiàn)住邯鄲市峰峰礦區(qū)。
委托訴訟代理人：常新麟，河北升陽(yáng)律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審原告）：峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處。
業(yè)主：王煥然，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，現(xiàn)住峰峰礦區(qū)彭某秀慧佳苑5號(hào)樓3單元1樓西戶。
委托訴訟代理人：邢秋平，河北恒星律師事務(wù)所律師。

上訴人夏某某因與被上訴人峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處買賣合同糾紛一案，不服邯鄲市峰峰礦區(qū)人民法院（2016）冀0406民初712號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2016年9月27日立案后，依法組成合議庭，經(jīng)雙方當(dāng)事人同意不開庭進(jìn)行了審理。上訴人夏某某及其委托訴訟代理人常新麟、被上訴人峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處（以下簡(jiǎn)稱木材經(jīng)銷處）委托訴訟代理人邢秋平到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
夏某某上訴請(qǐng)求：請(qǐng)求依法撤銷一審判決，駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：1、上訴人到被上訴人處購(gòu)買木材的行為是職務(wù)行為，不是木材買賣合同的買方主體和當(dāng)事人。一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)。上訴人不是木材買賣合同買方當(dāng)事人，這有臨漳縣建筑公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、該公司給上訴人出具的授權(quán)委托書、王煥然發(fā)給上訴人的手機(jī)短信、王煥然接收的臨漳縣建筑公司14萬(wàn)元收款收據(jù)等證據(jù)可以證明。2、臨漳縣建筑公司在河北鑫楠新能源科技有限公司（鑫楠公司）的債權(quán)真實(shí)合法，不存在上訴人實(shí)施欺詐的問題。2016年5月7日鑫楠公司財(cái)務(wù)部門出具的證明證實(shí)該公司還欠臨漳縣建筑公司14萬(wàn)元債務(wù)沒有清償，這14萬(wàn)元債權(quán)真實(shí)有效，根本不處在欺詐問題。3、一審判決認(rèn)定上訴人未能提供債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為已經(jīng)成立的證據(jù)，與客觀事實(shí)不符。2015年12月中旬被上訴人的經(jīng)營(yíng)者王煥然找到上訴人聲稱，他已經(jīng)與彭楠焦化廠和鑫楠公司的老板李文兵說好，同意由下屬公司償還欠臨漳縣建筑公司的14萬(wàn)元工程款，見到臨漳縣建筑公司的收款收據(jù)和轉(zhuǎn)賬通知后，可以直接將錢打入王煥然的銀行賬戶。上訴人正是基于王煥然的主動(dòng)要求，才于2015年12月17日給鑫楠公司開具了一張臨漳縣建筑公司14萬(wàn)元的收款收據(jù)，收據(jù)上蓋有公司的財(cái)務(wù)章。同時(shí)按照王煥然的電話短信指示內(nèi)容，給鑫楠公司出具了讓該公司直接對(duì)木材經(jīng)銷處清償14萬(wàn)元債務(wù)的書面通知，告知該公司將14萬(wàn)元欠款打入王煥然在建設(shè)銀行的賬戶內(nèi)。收款收據(jù)和債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知書同時(shí)由王煥然取走交給了鑫楠公司，王煥然給上訴人出具了收據(jù)。以上事實(shí)有王煥然的電話短信和王煥然出具的接收14萬(wàn)元收款收據(jù)的收條以及被上訴人的增加訴訟請(qǐng)求訴狀等證據(jù)為證。上述事實(shí)充分證明14萬(wàn)元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為已經(jīng)完成，臨漳縣建筑公司與被上訴人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法已經(jīng)終結(jié)。4、以上判決故意對(duì)上訴人提供的重要事實(shí)和證據(jù)未作認(rèn)定。被上訴人同時(shí)占有上訴人執(zhí)行職務(wù)活動(dòng)出具的14萬(wàn)元欠據(jù)和臨漳縣建筑公司給其出具的14萬(wàn)元收款收據(jù)和債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知，但是一審判決對(duì)這么重要的事實(shí)和證據(jù)既沒有作出明確認(rèn)定，也沒有作出處理意見，這顯然是一審判決的一項(xiàng)重大疏漏。這為被上訴人就同一宗債權(quán)主張權(quán)利留下了隱患。5、一審判決認(rèn)定上訴人自2013年6月9日起即構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)自此時(shí)起承擔(dān)逾期付款違約責(zé)任，違背客觀事實(shí)，違反法律規(guī)定。首先，上訴人與被上訴人從來沒有訂立過書面買賣合同，對(duì)所提木材和木材制品沒有約定付款期限，也沒有約定違約責(zé)任。其次，自2013年6月9日起至2015年7月18日對(duì)賬之日發(fā)生的木材購(gòu)銷業(yè)務(wù)，屬于被上訴人的賒銷行為，根本不存在違約付款的問題。2015年7月18日欠據(jù)確認(rèn)的欠款數(shù)額小于實(shí)際提貨數(shù)額，且未確定欠款利息的事實(shí)是被上訴人第一次自愿放棄財(cái)產(chǎn)權(quán)利的明證?？陀^事實(shí)是直至出具14萬(wàn)元欠條之日才最終明確了臨漳縣建筑公司的付款數(shù)額和付款義務(wù)。但是，2015年12月17日買賣雙方再一次達(dá)成新的協(xié)議，確認(rèn)債權(quán)數(shù)額仍為14萬(wàn)元整，并將這14萬(wàn)元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給此債務(wù)人鑫楠公司，是被上訴人再一次行使財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的事實(shí)。根據(jù)民事行為自治原則，行為人有權(quán)處分、放棄自己的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。一審判決認(rèn)定上訴人違約，判決承擔(dān)自2013年6月9日以來的逾期違約責(zé)任，既無事實(shí)根據(jù)，也無法律依據(jù)。
木材經(jīng)銷處辯稱，1、上訴人以自己名義與答辯人訂立買賣合同、部分履行，假定上訴人行為是職務(wù)行為，答辯人有權(quán)選擇上訴人為被告主張權(quán)利。2、上訴人、臨漳縣建筑公司、鑫楠公司之間債權(quán)債務(wù)與上訴人、答辯人之間債權(quán)債務(wù)不是同一債權(quán)債務(wù)，沒有關(guān)聯(lián)性。鑫楠公司出具“證明”證明鑫楠公司財(cái)務(wù)帳上有臨漳縣建筑公司14萬(wàn)元債務(wù)，證明鑫楠公司與臨漳縣建筑公司之間有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但該債權(quán)債務(wù)關(guān)系與答辯人、上訴人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系不是同一法律關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第八條第一款規(guī)定的合同相對(duì)性原則，答辯人無權(quán)向臨漳縣建筑公司、鑫楠公司主張合同債權(quán)。3、上訴人主張債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同成立沒有事實(shí)依據(jù)。《中華人民共和國(guó)合同法》第八十條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人的轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外?！睋?jù)此，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)必須經(jīng)受讓人同意，必須通知債務(wù)人。上訴人向法庭提供的答辯人與上訴人之間手機(jī)“短信”、上訴人2015年12月17日給鑫楠公司出具的“收據(jù)”只能證明上訴人或臨漳縣建筑公司收到鑫楠公司14萬(wàn)元，答辯人收到上訴人出具的收到鑫楠公司14萬(wàn)元“收據(jù)”的事實(shí)，不能證明鑫楠公司承諾承擔(dān)上訴人欠答辯人的14萬(wàn)元債務(wù)（債務(wù)加入），不能證明臨漳縣建筑公司承諾承擔(dān)上訴人欠答辯人的14萬(wàn)元債務(wù)（債務(wù)加入）。即使臨漳縣建筑公司承諾承擔(dān)上訴人欠答辯人債務(wù)14萬(wàn)元并通知其債務(wù)人鑫楠公司向答辯人清償該債務(wù)，鑫楠公司未向答辯人清償債務(wù)，不能免除上訴人的清償責(zé)任。沒有證據(jù)證明上訴人享有對(duì)臨漳縣建筑公司債權(quán)，沒有證據(jù)證明上訴人通知臨漳縣建筑公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給答辯人，也沒有證據(jù)證明臨漳縣建筑公司通知其債務(wù)人鑫楠公司將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給答辯人。4、一審判決上訴人逾期給付貨款賠償答辯人損失認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。上訴人未按合同約定及時(shí)履行合同義務(wù)，一審判決根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零七條、第一百零九條、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十四條第四款規(guī)定判決，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。5、一審判決未支持答辯人要求上訴人賠償實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用不妥。依據(jù)相關(guān)規(guī)定，上訴人有義務(wù)按合同約定支付律師事務(wù)所代理服務(wù)費(fèi)。
木材經(jīng)銷處向一審法院起訴請(qǐng)求：1、判決被告給付拖欠原告貨款14萬(wàn)元并賠償逾期付款損失50149元；2、案件受理費(fèi)、申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)由被告負(fù)擔(dān)。
一審法院認(rèn)定事實(shí)：2011年原、被告口頭約定，由原告供給被告木材及木材制品。截止2013年6月9日被告累計(jì)欠原告貨款167229元。2013年6月10日起原告停止向被告供貨，經(jīng)多次向被告追索欠款。2013年8月31日被告支付原告貨款20000元。2015年7月18日被告向原告出具欠條，載明“今欠到峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處材料款壹拾肆萬(wàn)伍仟元﹤145000﹥，欠款人夏某某2015年7月18日”。2015年7月28日被告支付原告5000元。其余140000元至今未付原告。為此，引起訴訟。一審法院認(rèn)為，關(guān)于被告的主體是否適格，從庭審查明的事實(shí)和雙方的交易習(xí)慣（即原告向被告供貨，被告向原告支付貨款）及被告向原告出具欠條的情況看，被告系以自然人的身份從事的民事活動(dòng)，其從事的民事法律行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，故夏某某作為本案被告，其訴訟主體適格；原、被告口頭訂立的木材及木制品買賣合同，系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律，行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，依法確認(rèn)為有效合同，雙方均應(yīng)恪守履約。原告依約將貨物供給被告后，被告應(yīng)當(dāng)及時(shí)與原告結(jié)算貨款，被告向原告出具的欠條，確認(rèn)欠原告貨款的事實(shí)。原、被告未約定給付期限，原告可以隨時(shí)要求被告支付，被告應(yīng)當(dāng)及時(shí)給付，被告至今未還，構(gòu)成違約，故原告要求被告償還140000元的請(qǐng)求，予以支持；對(duì)于原告主張被告賠償逾期付款損失50149元的訴求，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條第（四）款規(guī)定的買賣雙方?jīng)]有約定逾期付款違約金或者違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。原告主張的自2013年9月1日（即原告停止向被告供貨的次日）至2016年3月31日，被告應(yīng)當(dāng)按中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，支付原告逾期付款損失，故原告主張的該項(xiàng)請(qǐng)求，予以支持；關(guān)于原告主張被告賠償?shù)钠刚?qǐng)律師代理服務(wù)費(fèi)10900元，沒有法律規(guī)定，不予支持；關(guān)于被告陳述原告的債權(quán)已轉(zhuǎn)讓給鑫楠公司的主張，被告未提供證據(jù)證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為已經(jīng)成立，故被告的主張，不予支持。綜上，原告主張被告給付貨款及支付逾期付款損失的理由成立，予以支持。判決：一、自本判決生效之日起十日內(nèi)，被告夏某某給付原告峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處貨款140000元，自2013年9月1日至2016年3月31日，按中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，被告夏某某賠償原告峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處逾期付款損失；二、駁回原告峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處的其他訴訟請(qǐng)求。
本院二審期間，夏某某提交了以下證據(jù)：1、2016年8月15日臨漳縣建筑公司出具的證明，載明：夏某某從彭某楓林經(jīng)銷處所購(gòu)木材及制品，均系我公司在峰峰礦區(qū)建筑工程項(xiàng)目中的業(yè)務(wù)，是彭楠工程中職務(wù)行為；2、2015年12月17日臨漳縣建筑公司出具收據(jù)影印件，載明：入賬日期2015年12月17日，交款單位鑫楠公司，人民幣140000元，收款事由焦楠深加工工程款，收據(jù)編號(hào)為7556320；3、2015年12月17日臨漳建筑公司出具的轉(zhuǎn)款通知書影印件，載明：我同意從鑫楠公司工程款中扣除金額140000元，轉(zhuǎn)付到王煥然建設(shè)銀行卡中，卡號(hào)為：……。特此通知。該轉(zhuǎn)款通知書上加蓋了臨漳縣建筑公司財(cái)物專用章，夏某某并以項(xiàng)目經(jīng)理名義簽字。夏某某稱證據(jù)2、3原件在木材經(jīng)銷處業(yè)主王煥然手中。上述證據(jù)證明夏某某的行為系職務(wù)行為。木材經(jīng)銷處質(zhì)證稱，2016年8月15日臨漳縣建筑公司的證明，因一審未提交，不能作為新證據(jù)使用；對(duì)證據(jù)2、3的真實(shí)性沒有異議，但不能證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓或是債務(wù)轉(zhuǎn)移。2015年12月17日王煥然收到了編號(hào)為7556320的收據(jù)，在該收據(jù)上還寫明“錢到帳后，原始收據(jù)退還”，表明王煥然同意他人代夏某某還款。
二審經(jīng)審理查明，在木材經(jīng)銷處向夏某某催要借款的過程中，雙方曾協(xié)商由鑫楠公司在欠付臨漳縣建筑公司的工程款中，直接給付木材經(jīng)銷處業(yè)主王煥然，為此，臨漳縣建筑公司于2015年12月17日出具了收據(jù)和轉(zhuǎn)款通知書，并交給了王煥然，由王煥然直接通知鑫楠公司付款。同日，王煥然向夏某某出具了收到編號(hào)為7556320收據(jù)的收據(jù)，并在該收據(jù)上寫明“錢到帳后，原始收據(jù)退還”。現(xiàn)編號(hào)為7556320收據(jù)及轉(zhuǎn)款通知書仍在王煥然手中。還查明，關(guān)于雙方木材交易的習(xí)慣，夏某某稱，有時(shí)給現(xiàn)金，有時(shí)轉(zhuǎn)賬，現(xiàn)金有時(shí)候是公司會(huì)計(jì)給，有時(shí)候是自己給，轉(zhuǎn)賬一般是會(huì)計(jì)的賬戶，有時(shí)也用自己的賬戶。
其他事實(shí)與一審查明的一致。

本院認(rèn)為，本案的第一個(gè)焦點(diǎn)問題是夏某某是否具備被告的主體資格。其一，夏某某二審期間雖提交了臨漳縣建筑公司出具的證明，稱其從木材經(jīng)銷處購(gòu)買木材的行為系職務(wù)行為，但臨漳縣建筑公司與木材經(jīng)銷處從未簽訂書面的木材買賣合同，也沒有證據(jù)證明在交易當(dāng)時(shí)木材經(jīng)銷處明知其系履行職務(wù)的行為；其二，2015年7月18日夏某某系以個(gè)人的名義向木材經(jīng)銷處出具的欠條，木材經(jīng)銷處有理由相信夏某某的行為系個(gè)人行為；其三，在木材經(jīng)銷處催要欠款的過程中，雙方雖曾協(xié)商由鑫楠公司在欠付臨漳縣建筑公司的工程款中，直接給付木材經(jīng)銷處業(yè)主王煥然，但該事實(shí)僅能證明木材經(jīng)銷處同意臨漳縣建筑公司或鑫楠公司償還該筆欠款，而不能證明木材經(jīng)銷處認(rèn)可木材買賣合同的相對(duì)方為臨漳縣建筑公司。故木材經(jīng)銷處依據(jù)夏某某出具的欠款條向其主張權(quán)利，并無不當(dāng)，夏某某的主體適格。
本案的第二個(gè)焦點(diǎn)問題是，夏某某債務(wù)是否轉(zhuǎn)移給了鑫楠公司。本院認(rèn)為，在木材經(jīng)銷處催要欠款的過程中，雙方曾協(xié)商由鑫楠公司在欠付臨漳縣建筑公司的工程款中，直接給付木材經(jīng)銷處業(yè)主王煥然的事實(shí)，僅能證明木材經(jīng)銷處同意由鑫楠公司償還，而不能證明木材經(jīng)銷處同意夏某某將債務(wù)轉(zhuǎn)移給了該公司；2015年12月17日王煥然向夏某某出具的收到編號(hào)為7556320收據(jù)的收據(jù)，寫明“錢到帳后，原始收據(jù)退還”的事實(shí)，說明只有在木材經(jīng)銷處收到款項(xiàng)，將“原始收據(jù)退還”后，木材經(jīng)銷處和王煥然之間的債權(quán)債務(wù)才能清結(jié)，既然木材經(jīng)銷處未收到款項(xiàng)，雙方的債權(quán)債務(wù)當(dāng)然尚未清結(jié)。故夏某某稱14萬(wàn)元的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為已經(jīng)完成，臨漳縣建筑公司與夏某某的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)終結(jié)的理由不能成立。
本案的第三個(gè)焦點(diǎn)問題是，關(guān)于夏某某是否應(yīng)賠償木材經(jīng)銷處逾期付款損失及該損失應(yīng)如何計(jì)算?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條第（四）款規(guī)定：“買賣雙方?jīng)]有約定逾期付款違約金或者該違約金的計(jì)算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算?！北景钢校p方雖未簽訂書面的買賣合同，也沒有約定逾期付款違約金或違約金的計(jì)算方法，但根據(jù)前述規(guī)定，木材經(jīng)銷處主張逾期付款損失的，應(yīng)予支持，損失數(shù)額亦應(yīng)依據(jù)前述規(guī)定計(jì)算。但從雙方協(xié)商由鑫楠公司在欠付臨漳縣建筑公司的工程款中，直接給付木材經(jīng)銷處業(yè)主王煥然140000元的事實(shí)，及王煥然向夏某某出具的收到編號(hào)為7556320收據(jù)的收據(jù)的事實(shí)，應(yīng)認(rèn)定截止到2015年12月17日，木材經(jīng)銷處與夏某某達(dá)成了協(xié)議，確認(rèn)債權(quán)數(shù)額為140000元，該行為是木材經(jīng)銷處對(duì)自己權(quán)利的處分，應(yīng)予確認(rèn)。夏某某應(yīng)賠償木材經(jīng)銷處自2015年12月17日起至2016年3月31日的逾期付款損失。原審根據(jù)木材經(jīng)銷處的請(qǐng)求判令夏某某賠償自2013年9月1日至2016年3月1日的逾期付款損失，沒有事實(shí)依據(jù)，本院予以糾正。
綜上所述，夏某某的上訴請(qǐng)求部分成立。本院依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一、三項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、維持邯鄲市峰峰礦區(qū)人民法院（2016）冀0406民初712號(hào)民事判決的第二項(xiàng)；
二、變更邯鄲市峰峰礦區(qū)人民法院（2016）冀0406民初712號(hào)民事判決的第一項(xiàng)為：夏某某于本判決生效之日起十日內(nèi)給付峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處貨款140000元，并賠償峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處逾期付款損失（自2015年12月17日至2016年3月31日，以中國(guó)人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算）。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)4102元，由夏某某負(fù)擔(dān)3900元，峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處負(fù)擔(dān)202元，保全費(fèi)1471元由夏某某負(fù)擔(dān)；二審案件受理費(fèi)3100元，由夏某某負(fù)擔(dān)2900元，峰峰礦區(qū)彭某楓林木材經(jīng)銷處負(fù)擔(dān)200元。
本判決為終審判決。

審　判　長(zhǎng)　　霍金喜 審　判　員　　宋世忠 代理審判員　　郭曉麗

書記員：王琨