上訴人（原審原告）：張某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住邢臺縣。
委托訴訟代理人：張好杰，河北和生律師事務所律師。
被上訴人（原審被告）：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住邢臺縣。
委托訴訟代理人：李朝霞，邢臺縣天平法律服務所法律工作者。

上訴人張某某因與被上訴人李某某提供勞務者受害責任糾紛一案，不服河北省邢臺縣人民法院（2016）冀0521民初1591號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年3月21日立案后，依法組成合議庭，開庭進行了審理。上訴人張某某及其委托訴訟代理人張好杰，被上訴人李某某及其委托訴訟代理人李朝霞到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
張某某上訴請求：一、撤銷一審由被上訴人承擔一二審訴訟費、鑒定費、保全費等相關(guān)費用。上訴理由：一、一審認定事實和適用法律錯誤。依據(jù)民事訴訟舉證規(guī)則，上訴人張某某提供三名證人當庭證明的基本事實是：“李某某通過中間人聯(lián)系張某某和三名證人到山西省××村開采石材，由李某某給山西人每車提130元的資源費。開采工具空壓機、鋼絲繩、子母寨均有李某某提供，工資是計件工資，開采一車石板500元，食宿由李某某提供。期間李某某曾答應給張某某等4人購買意外傷害保險?！币粚忛_庭前后，李某某曾通過中間人答應給張某某10000元解決糾紛。一審法院以張某某和三名證人是同村，就得出證人與本案有利害關(guān)系沒有法律依據(jù)。本案三名證人所述基本一致，因時間關(guān)系細節(jié)問題可能稍有出入或表達不清，符合當事人的記憶規(guī)律和表達能力。被上訴人李某某提供的反駁證據(jù)（山西人庭審結(jié)束后到法院陳述的證人證言），未經(jīng)上訴人當庭質(zhì)證。一審法院單方調(diào)查被上訴人提供的證人證言，有失公開、公正、公平的法律原則，不符合法定程序。庭后上訴人按一審法院要求提供的收據(jù)，該證據(jù)名為收據(jù)實為上訴人與被上訴人之間計件結(jié)算工資的憑證。二、一審程序違法。一審判決書上的代理審判員李志飛并未參加庭審，但卻是本案的主審法官并在判決書上署名，嚴重違反《中華人民共和國民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定。
李某某辯稱，一、一審認定事實清楚，適用法律正確。被上訴人與上訴人之間不存在雇傭關(guān)系，上訴人的傷情與被上訴人無關(guān)，一審判決駁回上訴人的訴訟請求合理合法。二、一審程序不違法，上訴人在其上訴狀中稱，一審判決書上代代理審判員李志飛并未參加庭審，純屬主觀臆念。一審中，李志飛確實參加了訴訟，并在庭審中多次詢問當事人，有一審庭審錄音錄像為證。綜上，被上訴人作為一審被告被起訴沒有道理，應維持一審判決。
張某某向一審法院起訴請求：一、判決被告李某某賠償原告張某某各項費用共計40000元；二、本案訴訟費、鑒定費及其他費用由被告李某某承擔。
一審法院認定事實：原告張某某在山西省左權(quán)縣仙人坪村開采石板，2016年6月12日原告張某某在工作過程中受傷，導致右手三個手指斷裂。一審法院認為，當事人對自己提出的訴訟主張所依據(jù)的事實，應當提供證據(jù)加以證明。未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利的后果。本案所爭議的主要為原、被告是否存在雇傭關(guān)系，原告提交的證據(jù)主要為三個證人的證言，該三名證人與原告屬同村村民且在一起干活，與原告有利害關(guān)系。另外，三名證人的當庭作證前后矛盾，無法證明原告與被告系雇傭關(guān)系。綜上，原告方提供的證據(jù)不足以證明其主張，故對原告的訴訟請求依法不予支持。經(jīng)調(diào)解無效，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十條規(guī)定，判決：駁回原告張某某的訴訟請求。
本院二審期間，當事人圍繞上訴請求依法提交了證據(jù)。本院組織當事人進行了質(zhì)證。對當事人二審爭議的事實，本院認定如下：張某某二審提交證據(jù)一：2016年6月16日李某某在事故發(fā)生后就拖欠張某某的工資出具的欠條一張。證明張某某按照李某某的要求進行工作，工資是計件工資，證明雙方存在勞務關(guān)系。李某某質(zhì)證稱，對證據(jù)一的真實性無異議，但對其關(guān)聯(lián)性及張某某證明的對象有異議。該收據(jù)是李某某收到石板后欠石板費用的錢，并不是李某某支付給張某某的所謂工資，該欠條更能證明雙方之間系買賣關(guān)系。因李某某對該收款收據(jù)的真實無異議，本院對其真實性予以認定。張某某二審提交證據(jù)二：張某某在受雇于李某某勞動期間所能接觸到的兩名證人張某1、張某2提供的書面證明各一份和電話錄音（錄音為張某某分別與張某1、張某2的通話錄音）各一份及證人身份證復印件各一份。第一名證人是張某1，作為張某某工作期間居住房屋的房東，能夠證明房租及電費是由李某某支付；另一位證人張某2，在工作期間幫助李某某維修柴油機，證明機器設(shè)備歸李某某所有。與兩份書證相佐證的是兩份錄音。兩份錄音中，雖然兩位證人的方言較重，但能聽清其所證內(nèi)容是張某某與李某某之間存在勞務關(guān)系。李某某對證據(jù)二質(zhì)證稱，對張某1的證明有異議，該證人沒有出庭作證，不符合證據(jù)規(guī)定。且張某1與李某某沒有任何關(guān)系，張某1沒有提交任何關(guān)于其與李某某之間的租賃合同或者交水電費收據(jù)，其證人證言不能采信。對張某2的質(zhì)證意見同張某1的質(zhì)證意見。對兩份錄音證據(jù)的質(zhì)證意見是錄音對象身份不明，對錄音內(nèi)容不予認可，也不能證明張某某的觀點。因李某某對證據(jù)二的證人證言不認可，證人也未出庭作證，本院對該證人證言不予認定。對錄音證據(jù)的認定意見同上。李某某二審庭審后補充提交2016年6月14日張玉平出具的收條一張，證明張玉平支取李某某4000元現(xiàn)金，李某某沒有支付張某某4000元的醫(yī)療費用，也證實李某某當庭陳述的事實。張某某對上述收條質(zhì)證稱，對該條的真實性無異議，該條是張某某的工友張玉平在張某某受傷后從李某某處支取的醫(yī)療費，是替張某某領(lǐng)取的醫(yī)療費。符合一般雇員受傷后，雇主墊付醫(yī)療費的慣例。如果是買賣關(guān)系的話，買主不可能在未收到貨物時，就給賣主支付任何費用。該證據(jù)更能證明雙方之間存在勞務關(guān)系，李某某應當承擔雇主賠償責任。張某某對該收條的真實性無異議，但雙方對該4000元的性質(zhì)各執(zhí)一詞。本院對2016年6月14日，張玉平收到李某某4000元現(xiàn)金的事實予以認定。二審庭審中，張某某對其上訴理由中關(guān)于一審程序違法的問題，認可屬于己方工作失誤，沒有記清。其確認一審代理審判員李志飛參加了庭審，二審對程序問題不再主張。另，張某某自行委托邢臺正和司法醫(yī)學鑒定中心進行傷殘程度、誤工期、護理期、營養(yǎng)期進行評定，該中心鑒定意見為：IX級（玖級）傷殘，誤工期為120日，護理期為45日，營養(yǎng)期為60日。本院對一審認定的其他事實予以確認。

本院認為，本案雙方對張某某在山西省左權(quán)縣仙人坪村開采石板受傷無異議。雙方爭議的焦點在于張某某與李某某之間是勞務關(guān)系還是買賣關(guān)系。張某某主張其與李某某之間形成勞務關(guān)系，并申請與其一同干活的同村村民張玉平等三名證人出庭作證，主要證明李某某找的張某某，張某某又找張玉平等三人一起到山西××××村給李某某起石板，每車500元。2016年6月14日張某某受傷后李某某支付張玉平4000元，張某某主張該4000元系李某某支付的醫(yī)療費，李某某主張是買賣石板款。2016年6月16日李某某給張某某出具的收款收據(jù)條上記載石板2車，加款500元，石板臺頂包工費1500元，合款3000元。綜合以上證據(jù)，結(jié)合個人之間勞務關(guān)系的特點，本院認為張某某主張其與李某某形成勞務關(guān)系更為符合本案事實。根據(jù)《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第三十五條關(guān)于個人之間形成勞務關(guān)系，提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據(jù)雙方各自的過錯承擔相應的責任的規(guī)定，張某某因勞務自己受到傷害，但其作為成年人未盡到謹慎注意義務，自身應承擔一定責任。鑒于張某某已構(gòu)成九級傷殘，其因受傷而因獲得賠償?shù)尼t(yī)療費、住院伙食補助費、營養(yǎng)費、誤工費、護理費、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費、精神損害撫慰金、鑒定費等總額已遠超出其主張賠償?shù)?0000元。因此，對張某某基于自身應負一定責任而僅主張賠償40000元予以支持。
綜上所述，張某某的上訴請求成立，予以支持。依照《中華人民共和國侵權(quán)責任法》第三十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項規(guī)定，判決如下：

一、撤銷河北省邢臺縣人民法院（2016）冀0521民初1591號民事判決；
二、李某某于本判決生效之日起十日內(nèi)支付張某某醫(yī)療費、住院伙食補助費、營養(yǎng)費、誤工費、護理費、殘疾賠償金、被扶養(yǎng)人生活費、精神損害撫慰金、鑒定費等共計36000元（已扣除李某某支付的4000元）。
如未按本判決指定期間履行給付金錢義務，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。
一審案件受理費100元，保全費420元，由張某某負擔208元，李某某負擔312元。二審案件受理費100元，由李某某負擔。
本判決為終審判決。

審　判　長　　信深謙 代理審判員　　張志春 代理審判員　　王小英

書記員：高蔚龍