原告：李某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省咸寧市人，退休醫(yī)生，住咸寧市咸安區(qū)，
委托訴訟代理人：鄭登堂，湖北香泉律師事務(wù)所律師，委托代理權(quán)限為一般代理。
被告：咸寧精誠(chéng)中醫(yī)醫(yī)院有限公司（以下簡(jiǎn)稱精誠(chéng)中醫(yī)院），住所地：咸寧市咸安區(qū)。
法定代表人：陳夢(mèng)穎，精誠(chéng)中醫(yī)院執(zhí)行董事。
委托訴訟代理人：閔某淦，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，湖北省咸寧市人，精誠(chéng)中醫(yī)院監(jiān)事，住咸寧市咸安區(qū)，委托代理權(quán)限為特別授權(quán)。
委托訴訟代理人：黃德豪，咸寧市咸安區(qū)馬橋法律服務(wù)所法律工作者，委托代理權(quán)限為一般代理。

原告李某某與被告精誠(chéng)中醫(yī)院勞務(wù)合同糾紛一案，本院立案受理后，依法由審判員鎮(zhèn)家明適用簡(jiǎn)易程序獨(dú)任審判，二次公開開庭進(jìn)行了審理。原告李某某及委托訴訟代理人鄭登堂，被告精誠(chéng)中醫(yī)院及委托訴訟代理人閔某淦、黃德豪均到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告李某某向本院提出訴訟請(qǐng)求：1、判令被告給付拖欠的工資32800元。2、判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。事實(shí)和理由：2016年7月份，被告精誠(chéng)中醫(yī)院因建設(shè)和發(fā)展需要招聘大量醫(yī)務(wù)人員，其委托閔某淦與原告于2016年8月1日簽訂一份《協(xié)議書》，約定：原告到被告處工作，每月工資23000元，按月發(fā)放；獎(jiǎng)金按被告總收入的5%作為技術(shù)股份每年發(fā)放；聘期三年，并約定了違約責(zé)任等事宜。原告從2016年8月1日開始在被告處上班后，被告第一個(gè)月發(fā)放給原告23000元；第二個(gè)月以采購(gòu)設(shè)備、資金周轉(zhuǎn)困難為由暫發(fā)給原告10000元工資；第三個(gè)月以類似理由暫發(fā)給原告10000元工資；第四個(gè)月未發(fā)放原告的工資。原告于2016年12月18日與被告協(xié)商，因多次找被告均未結(jié)清工資，便提出辭職、解除協(xié)議，被告予以同意并口頭承諾春節(jié)前將拖欠的62800元工資全部付清。2017年1月份，被告支付給原告30000元工資，下欠32800元經(jīng)原告多次催討未果，故原告李某某訴至法院。
被告精誠(chéng)公司辯稱，一、原告請(qǐng)求被告給付拖欠工資的訴求屬勞動(dòng)法調(diào)整范疇，依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)過勞動(dòng)仲裁前置程序；二、原、被告簽訂的勞務(wù)聘用合同屬意向性要約合同、附生效條件合同，并且雙方簽訂的協(xié)議未實(shí)際履行；三、被告已預(yù)支付給原告73000元的費(fèi)用屬借款，不屬于被告履行合同行為的工資。故請(qǐng)求駁回原告訴訟請(qǐng)求。
根據(jù)庭審中當(dāng)事人提供的證據(jù)、陳述，本院可以確認(rèn)如下事實(shí)：
2016年1月20日，被告精誠(chéng)中醫(yī)院籌備小組專班成立，閔某淦、閔某淦之妻吳瓊、閔某淦之媳陳夢(mèng)穎、閔某淦之子閔宏松等為成員之一。被告精誠(chéng)中醫(yī)院因建設(shè)和發(fā)展的需要，由閔某淦與原告李某某(系2015年3月1日從咸寧市第一人民醫(yī)院的退休醫(yī)生)于2016年8月1日簽訂一份《協(xié)議書》，約定：被告精誠(chéng)中醫(yī)院聘請(qǐng)?jiān)胬钅衬硜磲t(yī)院工作，工作期間每月基本工資為23000元，按月發(fā)放；每年按全院收入（毛收入）的5%為技術(shù)股份作為獎(jiǎng)金，獎(jiǎng)金每一年按總收入發(fā)放，聘期為三年，無特殊原因，雙方不準(zhǔn)違約。違約者按未到期（違約期時(shí)間總和）賠償工資及獎(jiǎng)金。若被告精誠(chéng)中醫(yī)院不按合約規(guī)定的時(shí)間支付原告勞動(dòng)報(bào)酬或提供勞動(dòng)安全、衛(wèi)生條件，原告可解除勞動(dòng)合約，不支付違約金。雙方簽字為證。本合約生效時(shí)間為2016年8月1日起等事宜?！秴f(xié)議書》簽訂后，原告便由閔某淦安排在被告處上班，工作內(nèi)容由閔某淦安排確定；閔某淦之妻吳瓊于2016年9月20日轉(zhuǎn)帳給原告23000元，閔某淦之子閔宏松于同年11月21日、12月2日分別轉(zhuǎn)帳給原告10000元，于2017年1月20日轉(zhuǎn)帳給原告30000元。原告以被告拖欠勞務(wù)工資為由，于2016年12月18日向被告方閔某淦辭去該工作；并就辭職事項(xiàng)進(jìn)行了協(xié)商：將原告原約定勞務(wù)工資每月23000元，降為每月20000元。
同時(shí)查明，閔某淦原經(jīng)營(yíng)個(gè)體工商戶咸安區(qū)健民藥店（2005年3月18日注冊(cè)），經(jīng)營(yíng)期限至2016年2月15日止。被告于2016年9月30日被衛(wèi)生醫(yī)療部門核準(zhǔn)名稱為咸寧精誠(chéng)中醫(yī)醫(yī)院，2016年10月19日在工商部門注冊(cè)名稱為咸寧精誠(chéng)中醫(yī)醫(yī)院有限公司，該醫(yī)院屬自然人投資或控股的有限責(zé)任公司，主要人員有閔某淦之媳陳夢(mèng)穎，為公司的執(zhí)行董事、法定代表人；閔某淦為精誠(chéng)中醫(yī)院監(jiān)事，閔某淦之子閔宏松為精誠(chéng)中醫(yī)院經(jīng)理。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)：一、本案是屬于勞務(wù)合同糾紛還是勞動(dòng)合同糾紛；二、本案所涉《協(xié)議書》對(duì)被告應(yīng)是否承擔(dān)責(zé)任，以及該協(xié)議書是否實(shí)際履行；三、如本案屬勞務(wù)合同糾紛，原告主張拖欠的勞務(wù)費(fèi)用應(yīng)如何結(jié)算；四、基于被告提出的不當(dāng)?shù)美庖?，返還73000元的是否屬本案的審理范圍。
本院認(rèn)為：一、關(guān)于本案是屬于勞務(wù)合同糾紛還是勞動(dòng)合同糾紛的問題。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋>（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭(zhēng)議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理”。本案原告李某某于2015年3月1日從咸寧市第一人民醫(yī)院正式退休，被告方于2016年8月1日開始聘請(qǐng)?jiān)?，雙方發(fā)生的爭(zhēng)議在原告已經(jīng)享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或領(lǐng)取退休金之后，故本案應(yīng)屬勞務(wù)合同糾紛，不屬勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛，不適用仲裁前置程序。
二、關(guān)于本案所涉及的《協(xié)議書》對(duì)被告是否承擔(dān)責(zé)任，以及該協(xié)議書是否實(shí)際履行的問題。
1、關(guān)于本案所涉及的《協(xié)議書》對(duì)被告是否承擔(dān)責(zé)任的問題。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法總則》第七十五條“設(shè)立人為設(shè)立法人從事的民事活動(dòng)，其法律后果由法人承受”及《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第二條“發(fā)起人為設(shè)立公司以自己名義對(duì)外簽訂合同，合同相對(duì)人請(qǐng)求該發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后對(duì)前款規(guī)定的合同予以確認(rèn)，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對(duì)人請(qǐng)求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！钡囊?guī)定，本案審理過程中，被告辯稱認(rèn)為，“原告是與閔某淦簽訂的《協(xié)議書》，閔某淦沒有被告出具的委托書，沒有法人簽字，起訴被告主體錯(cuò)誤”。被告精誠(chéng)中醫(yī)院是由閔某淦、閔宏松、陳夢(mèng)穎家庭成員成立的醫(yī)院，閔某淦為被告精誠(chéng)中醫(yī)院發(fā)起人之一、籌備階段的組成人員之一，成立后的精誠(chéng)中醫(yī)院監(jiān)事，其與原告簽訂的《協(xié)議書》應(yīng)屬公司籌備工作、發(fā)展業(yè)務(wù)的工作組成部分，是為設(shè)立精誠(chéng)中醫(yī)院所從事的民事活動(dòng)，被告精誠(chéng)中醫(yī)院并未否認(rèn)該《協(xié)議書》的簽訂與存在，被告精誠(chéng)中醫(yī)院于2016年10月19日注冊(cè)成立后，閔某淦與原告簽訂的《協(xié)議書》的法律后果，應(yīng)由成立后的被告精誠(chéng)中醫(yī)院承擔(dān)。再者，閔某淦與原告簽訂《協(xié)議書》時(shí)，被告精誠(chéng)中醫(yī)院處于籌備階段、尚未成立，也未確定法定代表人，便不會(huì)發(fā)生被告出具委托書、法定代表人簽字的情形，故原告起訴被告主體無誤。
2、關(guān)于《協(xié)議書》是否實(shí)際履行的問題。庭審中，被告精誠(chéng)中醫(yī)院認(rèn)為“與原告簽訂協(xié)議后，從2016年8月1日開始為原告安排了辦公室，原告有時(shí)在被告處，當(dāng)時(shí)（籌備期間）沒有管理制度，有事電話通知；同時(shí)又認(rèn)為籌備期間沒有開業(yè)，而且原告未打卡上班不應(yīng)支付勞務(wù)費(fèi)。”，本院認(rèn)為：被告對(duì)該主張，提供了2016年10月、11月、12月的工資表，但所提交的機(jī)打工資表無發(fā)放工資單位加蓋財(cái)務(wù)章、也無受領(lǐng)人簽名，不足以證明工資表的真實(shí)性；被告對(duì)該主張?zhí)峁┝?016年10月、11月、12月、2017年1月考勤表，考勤表中原告的名字尚存，原告處后面均未簽名，但與被告第一次庭審中陳述“2016年10月8日開工。原告很少來上班，上班打牌”及被告第二次庭審中陳述“當(dāng)時(shí)沒有制度，沒有開業(yè)，有事就打電話。原告來的時(shí)候，基本我在就約原告，安排下鄉(xiāng)或喝酒”和“因?yàn)樵?0月6、7號(hào)原告口頭提出辭職，我沒有同意，沒有簽訂解除書面協(xié)議。10月8日之后就沒來了。但我想挽留他，所以沒有書面寫解除”等內(nèi)容自相矛盾，不能認(rèn)定考勤表的全面性、客觀性；結(jié)合閔某淦之妻吳瓊于2016年9月20日轉(zhuǎn)帳給原告23000元、閔某淦之子閔宏松于同年11月21日、12月2日、2017年1月20日三次轉(zhuǎn)帳給原告50000元的事實(shí)，并且被告也沒有提供預(yù)支原告費(fèi)用或?qū)僭娼杩畹淖C據(jù)，其抗辯理由不予全部支持，綜合可以認(rèn)定原告已履行一定勞務(wù)的事實(shí)，本案所涉的勞務(wù)協(xié)議屬原告不完全履行情形。
3、關(guān)于如本案屬勞務(wù)合同糾紛，原告主張拖欠的勞務(wù)費(fèi)用應(yīng)如何計(jì)算問題。根據(jù)原、被告簽訂的《協(xié)議書》的約定內(nèi)容，雙方自始至終原、被告未簽訂書面解除協(xié)議。第二次庭審中原告陳述于2016年12月18日與閔某淦口頭協(xié)商解除合同，并實(shí)際正式離職，該日應(yīng)為勞務(wù)費(fèi)計(jì)算截止日。關(guān)于原告勞務(wù)費(fèi)用金額應(yīng)如何計(jì)算，原、被告庭審中均認(rèn)可的“每月23000元調(diào)減為每月20000元”的意見，結(jié)合原告不完全履行勞務(wù)合同的實(shí)際情況，本院予以同意，即原告在被告精誠(chéng)中醫(yī)院勞務(wù)期間勞務(wù)費(fèi)每月按20000元計(jì)算。原告從2016年8月1日至12月18日期間的勞務(wù)費(fèi)為：20000元/月×4+20000元/月÷30天×18天=92000元，減去被告方已支付的73000元，還剩19000元沒有支付。故被告精誠(chéng)中醫(yī)院應(yīng)支付原告勞務(wù)費(fèi)19000元。
四、關(guān)于被告提出的不當(dāng)?shù)美庖?，返還73000元的是否是本案的審理范圍。不當(dāng)?shù)美侵笡]有法律上的依據(jù)，自己獲得利益而使得他人遭受損失。根據(jù)我國(guó)《中華人民共和國(guó)民法通則》第九十二條的規(guī)定“沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)?shù)美颠€受損失的人”。被告精誠(chéng)中醫(yī)院并沒有充分證據(jù)證實(shí)已支付原告的73000元屬不當(dāng)?shù)美姆汕樾?，且原告與被告精誠(chéng)中醫(yī)院具有一定的勞務(wù)關(guān)系。另外被告也未提出該請(qǐng)求，本院不納入本案處理范疇，故本院對(duì)被告精誠(chéng)中醫(yī)院該辯稱意見不予采信。
綜上所述，原告與被告精誠(chéng)中醫(yī)院雙方之間的勞務(wù)事實(shí)清楚、勞務(wù)合同法律關(guān)系明確，應(yīng)依法受法律保護(hù)，被告精誠(chéng)中醫(yī)院應(yīng)及時(shí)、足額支付原告的勞務(wù)費(fèi)用，原告訴請(qǐng)被告精誠(chéng)中醫(yī)院支付勞務(wù)費(fèi)于法有據(jù)，本院予以支持。依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第九十二條、第一百零八條、《中華人民共和國(guó)民法總則》第七十五條、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》第二條、《中華人民共和國(guó)合同法》第一百零九條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、被告精誠(chéng)中醫(yī)院在本判決生效后十日內(nèi)支付原告勞務(wù)費(fèi)用19000元。
二、駁回原告李某某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)310元，由被告精誠(chéng)中醫(yī)院承擔(dān)。
如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省咸寧市中級(jí)人民法院。上訴人應(yīng)在提交上訴狀時(shí),根據(jù)不服本判決的上訴請(qǐng)求數(shù)額及《訴訟費(fèi)用交納辦法》第十三條第一款的規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費(fèi)。湖北省咸寧市中級(jí)人民法院訴訟費(fèi)專戶名稱：湖北省咸寧市中級(jí)人民法院；開戶行：中國(guó)農(nóng)業(yè)銀行咸寧市金穗支行；賬號(hào)：17×××50。上訴人在上訴期屆滿后七日內(nèi)仍未預(yù)交的，按自動(dòng)撤回上訴處理。

審判員 鎮(zhèn)家明

書記員： 王明