上訴人(原審原告暨被告):殷某某委托訴訟代理人:彭仁高,湖北諾亞律師事務(wù)所律師。上訴人(原審被告暨原告):湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司。住所地:武漢市青山區(qū)和平大道****號(hào)。法定代表人:張衛(wèi)華,該公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人:胡蕊,北京市京師(武漢)律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人:余美佳,北京市京師(武漢)律師事務(wù)所律師。
殷某某上訴請(qǐng)求:維持原審判決第四項(xiàng)、第五項(xiàng),撤銷原審判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第六項(xiàng)、第七項(xiàng),依法改判建源公司支付2007年4月至2011年3月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額部分24,200元、2012年4月至2016年11月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額部分24,200元、解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金26,400元、2016年5月至2016年11月拖欠工資報(bào)酬15,400元及加付賠償金15,400元、2008年1月至2016年11月未休年休假待遇損失20,257.83元、2012年12月至2015年7月拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬10,921元、2007年3月至2016年11月加班工資15,172.42元。事實(shí)與理由:一審認(rèn)定部分事實(shí)不清,適用法律錯(cuò)誤。一審法院在認(rèn)定雙方存在無固定期限勞動(dòng)合同的情況下,根據(jù)勞動(dòng)合同法第八十二條之規(guī)定,應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付二倍工資。同時(shí),根據(jù)雙方的合同約定,應(yīng)當(dāng)確定計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)為每月2,200元。根據(jù)最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的相關(guān)司法解釋,就支付工資產(chǎn)生的爭(zhēng)議,用人單位不能夠證明已經(jīng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者拒付的,勞動(dòng)者主張之日起為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日,本案沒有超過訴訟時(shí)效。就加付賠償金的問題,雙方在勞動(dòng)合同履行過程中,殷某某多次向勞動(dòng)監(jiān)察部門投訴,已經(jīng)履行了前置程序,應(yīng)當(dāng)加判賠償金。建源公司辯稱,請(qǐng)求駁回殷某某的上訴,支持建源公司的上訴請(qǐng)求。建源公司上訴請(qǐng)求:請(qǐng)求撤銷原審判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng),依法改判建源公司無需向殷某某支付2015年未休年休假工資763.22元、2016年未休年休假工資647.36元、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元、2016年5月—11月工資12,320元、社會(huì)保險(xiǎn)損失16,279.7元,建源公司無需為殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明書。事實(shí)與理由:原審認(rèn)定事實(shí)不清,適用法律錯(cuò)誤。一、原審判決認(rèn)定殷某某的入職時(shí)間以及離職時(shí)間錯(cuò)誤。雙方簽訂勞動(dòng)合同的時(shí)間2011年4月即為殷某某的入職時(shí)間,2013年6月19日殷某某與案外人武漢潤通物業(yè)管理有限公司(以下簡稱潤通公司)簽訂了書面勞動(dòng)合同,且從2013年7月起由潤通公司為殷某某繳納社保,殷某某實(shí)際從2013年6月19日之后亦未向建源公司提供勞動(dòng),故雙方勞動(dòng)關(guān)系解除時(shí)間實(shí)際為2013年6月17日。二、原審認(rèn)定構(gòu)成雙重勞動(dòng)關(guān)系錯(cuò)誤,毫無法律依據(jù)。原審僅憑建源公司向殷某某支付工資即認(rèn)定雙方構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系依據(jù)不足,我國勞動(dòng)立法系統(tǒng)沒有明確承認(rèn)雙重勞動(dòng)關(guān)系,即一個(gè)勞動(dòng)者在同一時(shí)間段內(nèi)只能與一個(gè)用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系,同時(shí)與另一用人單位存在的只能是勞務(wù)關(guān)系,即使存在雙重勞動(dòng)關(guān)系,也不能同時(shí)在兩家公司領(lǐng)取工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和享有法律規(guī)定其他勞動(dòng)者權(quán)利。三、殷某某以建源公司未為其繳納社保、未足額發(fā)放工資為由要求解除勞動(dòng)關(guān)系沒有事實(shí)依據(jù),由此引起的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、工資和社保損失等同樣沒有事實(shí)依據(jù)作為支撐,應(yīng)予改判。殷某某辯稱,請(qǐng)求駁回建源公司的上訴,支持殷某某的上訴請(qǐng)求。殷某某向一審法院起訴請(qǐng)求:1.建源公司支付殷某某2007年4月至2011年3月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額部分24,200元(2,200元/月×11個(gè)月);2.建源公司支付殷某某2012年4月至2016年11月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額部分24,200元(2,200元/月×11個(gè)月);3.建源公司支付殷某某2007年3月至2016年11月解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金26,400元(2,200元/月×12個(gè)月);4.建源公司支付殷某某2016年5月至2016年11月拖欠工資報(bào)酬15,400元(2,200元/月×7個(gè)月)及加付賠償金15,400元(2,200元/月×7個(gè)月);5.建源公司支付殷某某2008年1月至2016年11月未休年休假待遇損失20,257.83元(2,200元/月÷21.75天×10天×200%×10年);6.建源公司支付殷某某2007年3月至2011年3月個(gè)人流動(dòng)窗口繳納的社會(huì)保險(xiǎn)16,279.7元;7.建源公司支付殷某某2012年12月至2015年7月拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬10,921元(2,200元/月×32個(gè)月-59,479元);8.建源公司支付殷某某2007年3月至2016年11月加班工資15,172.42元(2,200元/月÷21.75天×50天×300%);9.建源公司為殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明書、辦理住房公積金轉(zhuǎn)移手續(xù);10.案件訴訟費(fèi)用由建源公司承擔(dān)。建源公司向一審法院起訴請(qǐng)求:1、建源公司不支付殷某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元;2、建源公司不支付殷某某2016年5月至11月工資12,320元;3、建源公司不支付殷某某2015年度未休年休假工資報(bào)酬763.22元、2016年度未休年休假工資報(bào)酬647.36元;4、建源公司不支付殷某某2007年3月至2011年3月社會(huì)保險(xiǎn)損失15,102.71元,5.本案訴訟費(fèi)用由殷某某承擔(dān)。一審法院認(rèn)定事實(shí):殷某某與建源公司簽訂有2011年4月1日-2012年3月31日的書面勞動(dòng)合同,合同約定“試用期滿月工資為2,200元(不含獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼)”。勞動(dòng)合同期滿后,雙方未續(xù)訂勞動(dòng)合同。2011年6月-2015年7月建源公司通過招商銀行每月向殷某某支付工資,其中2015年2月-2015年7月,建源公司每月支付殷某某1,660元工資。2007年4月-2011年7月,殷某某自行在武漢市硚口區(qū)社保處流動(dòng)人員專戶繳納了社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)共16,279.7元。2011年7月-2013年6月建源公司為殷某某繳納了社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。2013年7月-2016年11月武漢潤通物業(yè)管理有限責(zé)任公司為殷某某繳納了社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。2016年5月殷某某向武漢市青山區(qū)勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)反映建源公司拖欠工資的情況。2016年1月-4月社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)個(gè)人繳費(fèi)部分為324.5元。2016年11月3日建源公司支付了殷某某2015年11月-2016年4月工資10,360元。武漢市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在武漢市青山區(qū)勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)的調(diào)查殷某某2015年1月、12月月均實(shí)發(fā)工資1,660元、2016年1月-4月月均實(shí)發(fā)工資1,760元。2016年12月1日殷某某以建源公司未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn),拖欠勞動(dòng)報(bào)酬,未依法支付加班費(fèi)及年休假待遇等向建源公司郵寄解除勞動(dòng)關(guān)系通知書。2016年12月16日殷某某向武漢市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)。2017年3月31日該仲裁委作出武勞人仲裁字[2017]第106號(hào)仲裁裁決書,裁決“一、建源公司支付殷某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元;二、建源公司支付殷某某2016年5月-11月工資12,320元;三、建源公司支付殷某某2015年未休年休假報(bào)酬763.22元、2016年未休年休假報(bào)酬647.36元;四、建源公司支付殷某某2007年3月-2011年3月社會(huì)保險(xiǎn)損失15,102.71元;五、建源公司為殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系的證明;六、駁回殷某某的其他仲裁請(qǐng)求”,以上裁決第一、二、三、四、五項(xiàng)于裁決書生效之日起10日內(nèi)履行完畢。雙方均對(duì)該仲裁內(nèi)容不服,訴至法院。武漢潤通物業(yè)管理有限責(zé)任公司2005年11月16日注冊(cè)成立,歷史名稱為武漢建源物業(yè)管理有限責(zé)任公司。2014年6月30日,該公司法定代表人由薛亞麗變更為殷某某。一審法院認(rèn)為,案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)在殷某某與建源公司勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)的時(shí)間。殷某某主張2007年3月入職建源公司,2016年12月1日殷某某向建源公司提出解除勞動(dòng)關(guān)系。殷某某提交了一份報(bào)告及支票領(lǐng)取申請(qǐng)單和工資表,該報(bào)告載明殷某某在建源公司試用期滿后,被任命為物業(yè)管理公司經(jīng)理,工資調(diào)整為每月2,000元,支票領(lǐng)用申請(qǐng)單及工資單載明,建源公司曾在2007年10月支付殷某某工資。建源公司主張殷某某在2011年4月入職,2013年6月雙方解除勞動(dòng)關(guān)系。建源公司提交用印內(nèi)容及2013年6月19日殷某某與武漢潤通物業(yè)管理有限責(zé)任公司簽訂2013年7月1日-2014年6月30日的書面勞動(dòng)合同,證明雙方在2013年6月17日解除勞動(dòng)合同,2013年6月19日之后殷某某與武漢潤通物業(yè)管理有限公司存在勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條規(guī)定“在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的,由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?!苯ㄔ垂疚刺峤灰竽衬橙肼毤?013年6月與殷某某解除勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù),應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果。殷某某在庭審中雖不認(rèn)可2013年6月19日與武漢潤通物業(yè)管理有限公司簽訂勞動(dòng)合同的真實(shí)性,但在庭審中陳述2013年6月建源公司將包括殷某某在內(nèi)的人員劃到武漢潤通物業(yè)管理有限公司,為了繳納社會(huì)保險(xiǎn),所以簽訂了勞動(dòng)合同,2014年6月殷某某擔(dān)任了武漢潤通物業(yè)管理有限公司的法人。根據(jù)建源公司在青山區(qū)勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)中認(rèn)可殷某某任建源公司辦公室副主任,2013年6月-2016年4月建源公司仍向殷某某支付工資的客觀事實(shí)。2013年6月之后殷某某與建源公司及武漢潤通物業(yè)管理有限公司具有雙重勞動(dòng)關(guān)系。認(rèn)定殷某某2007年3月入職建源公司,殷某某與建源公司解除勞動(dòng)關(guān)系的原因系建源公司拖欠勞動(dòng)報(bào)酬、未足額繳納社會(huì)保險(xiǎn),離職時(shí)間為2016年12月1日殷某某向建源公司郵寄解除勞動(dòng)關(guān)系通知書之日。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2007年4月至2011年3月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額部分24,200元(2,200元/月×11個(gè)月)的訴請(qǐng),因《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》自2008年1月1日施行,殷某某要求建源公司支付2007年4月-2008年1月的未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額無法律依據(jù),殷某某2007年4月入職建源公司,雙方直到2011年3月才訂立書面勞動(dòng)合同,故建源公司應(yīng)支付殷某某2008年2月-2008年12月的未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額,殷某某要求建源公司支付2008年2月-2008年12月的二倍工資差額已經(jīng)超過一年的勞動(dòng)仲裁時(shí)效,不予支持。依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定,視為2009年1月起殷某某與建源公司已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。殷某某要求建源公司支付2007年4月-2011年3月未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額的訴請(qǐng),不予支持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2012年4月至2016年11月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額部分24,200元(2,200元/月×11個(gè)月)的訴請(qǐng),2011年3月雙方訂立了2011年4月1日-2012年3月31日止的書面勞動(dòng)合同,該合同期滿后,雙方未續(xù)訂勞動(dòng)關(guān)系,雙方再次形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系,建源公司應(yīng)支付殷某某2012年5月1日-2013年3月的未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額,但也已經(jīng)超過一年的勞動(dòng)仲裁時(shí)效,不予支持。依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條規(guī)定,視為2013年4月起殷某某與建源公司已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。殷某某要求建源公司支付2013年4月-2016年11月未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額的訴請(qǐng),不予支持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2007年3月至2016年11月解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金26,400元(2,200元/月×12個(gè)月)的訴請(qǐng),殷某某與建源公司勞動(dòng)合同存續(xù)期間建源公司未為殷某某繳納社會(huì)保險(xiǎn),2015年12月開始存在拖欠殷某某工資的情形。2016年12月殷某某以建源公司拖欠勞動(dòng)報(bào)酬,未繳納社會(huì)保險(xiǎn)為由提出解除勞動(dòng)關(guān)系。建源公司應(yīng)按照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十六條、第四十七條規(guī)定支付殷某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元[(1,760元+324.5元)×10個(gè)月],殷某某訴請(qǐng)超出部分,不予支持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2016年5月至2016年11月拖欠工資報(bào)酬15,400元(2,200元/月×7個(gè)月)及加付賠償金15,400元(2,200元/月×7個(gè)月)的訴請(qǐng),建源公司認(rèn)為在2013年6月解除與殷某某的勞動(dòng)關(guān)系,但建源公司并未向法院提交該解除勞動(dòng)關(guān)系通知書,也未提交向殷某某送達(dá)解除勞動(dòng)關(guān)系通知書的證據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條規(guī)定“在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的,由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?!苯ㄔ垂疚聪蚍ㄔ禾峤唤獬齽趧?dòng)關(guān)系的證據(jù),故應(yīng)承擔(dān)舉證不利的法律后果,建源公司應(yīng)支付殷某某2016年5月-11月工資12,320元(1,760元/月×7個(gè)月)。殷某某訴請(qǐng)超出部分,不予支持。關(guān)于殷某某要求加付賠償金15,400元(2,200元/月×7個(gè)月)的訴請(qǐng),根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同》第八十五條規(guī)定“用人單位有下列情形之一的,由勞動(dòng)行政部門責(zé)令期限支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償;勞動(dòng)報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金:(一)未按照勞動(dòng)合同的約定或者國家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的;……”殷某某應(yīng)該先向勞動(dòng)行政部門反映拖欠其勞動(dòng)報(bào)酬的情況。如果仍預(yù)期未支付,責(zé)令用人單位向勞動(dòng)者加付賠償金。殷某某要求加付賠償金15,400元的訴請(qǐng),不予支持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2008年1月至2016年11月未休年休假待遇損失20,257.83元(2,200元/月÷21.75天×10天×200%×10年)的訴請(qǐng),根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第六條規(guī)定“用人單位必須書面記錄支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字,并保存兩年以上備查?!苯ㄔ垂静⑽刺峤?015年、2016年的工資發(fā)放記錄,并未提交證據(jù)證明殷某某在2015年、2016年已休年休假,或已支付殷某某未休年休假工資。故建源公司應(yīng)支付殷某某2015年未休年休假工資763.22元(1,660元/月÷21.75天×5天×200%),因殷某某在2016年12月1日向建源公司提出解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系,故建源公司應(yīng)支付殷某某2016年4天未休年休假工資647.36元(1,760元/月÷21.75天×4天×200%),殷某某訴請(qǐng)超出部分,不予支持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2007年3月至2011年3月個(gè)人流動(dòng)窗口繳納的社會(huì)保險(xiǎn)16,279.7元的訴請(qǐng),根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)法》第七十二條規(guī)定“社會(huì)保險(xiǎn)基金按照社會(huì)保險(xiǎn)類型確定資金來源,逐步實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌。用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn),共同繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)?!币竽衬撑c建源公司勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間,建源公司未為殷某某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi),殷某某自行在武漢市硚口區(qū)社保處流動(dòng)人員專戶共繳納了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)共計(jì)16,279.7元,建源公司應(yīng)支付殷某某以上社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的損失,故殷某某該項(xiàng)訴請(qǐng),予以支持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2012年12月至2015年拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬10,921元(2,200元/月×32個(gè)月-59,479元)的訴請(qǐng),殷某某與建源公司簽訂的2011年4月1日-2012年3月31日的書面勞動(dòng)合同中約定“試用期滿月工資為2,200元(不含獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼)”。勞動(dòng)合同期滿后,雙方未續(xù)訂勞動(dòng)合同,該合同條款對(duì)雙方不具有約束力。殷某某也未提交2012年12月-2015年與建源公司關(guān)于工資的約定。根據(jù)《中華人人民共和國勞動(dòng)法》第四十七條規(guī)定“用人單位根據(jù)本單位的生產(chǎn)經(jīng)營特點(diǎn)和經(jīng)濟(jì)效益,依法自主確定本單位的工資分配方式和工資水平?!苯ㄔ垂鞠碛杏霉ぷ灾鳈?quán),建源公司在此期間向殷某某支付的工資標(biāo)準(zhǔn)并未低于同期武漢市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性規(guī)定,故殷某某要求建源公司支付2012年12月至2015年拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬10,921元的訴請(qǐng),沒有事實(shí)和法律依據(jù),不予支持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2007年3月至2016年11月加班工資15,172.42元(2,200元/月÷21.75天×50天×300%)的訴請(qǐng),根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干規(guī)定問題的解釋三》第九條規(guī)定“勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班的事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任?!币竽衬澄刺峤蛔C據(jù)證明其存在加班的事實(shí)且在庭審中明確表示沒有相關(guān)證據(jù)提交,故殷某某該項(xiàng)訴請(qǐng)無事實(shí)依據(jù),不予支持。關(guān)于殷某某要求建源公司為殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明書、辦理住房公積金轉(zhuǎn)移手續(xù)的訴請(qǐng),根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第五十條第一款規(guī)定“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明,并在十五內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)?!彪p方勞動(dòng)關(guān)系在2016年12月1日解除,建源公司應(yīng)向殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系的證明書。建源公司并未對(duì)武勞人仲裁字[2017]第106號(hào)仲裁裁決書第五項(xiàng)裁決向本院起訴,視為對(duì)該仲裁裁決內(nèi)容的認(rèn)可,故予以照準(zhǔn)。因住房公積金請(qǐng)求事項(xiàng)不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議受案范圍,殷某某應(yīng)向有關(guān)部門申請(qǐng)辦理住房公積金轉(zhuǎn)移手續(xù),故殷某某要求建源公司為其出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明書,予以支持,殷某某要求建源公司辦理住房公積金轉(zhuǎn)移手續(xù),不予支持。關(guān)于建源公司要求不支付殷某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元、2016年5月至11月工資12,320元、2015年度未休年休假工資報(bào)酬763.22元、2016年度未休年休假工資報(bào)酬647.36元、2007年3月至2011年3月社會(huì)保險(xiǎn)損失15,102.71元的訴請(qǐng),證據(jù)不足,缺乏事實(shí)依據(jù),不予支持。綜上所述,建源公司應(yīng)支付殷某某2015年和2016年未休年休假工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、2016年5月-11月工資,建源公司應(yīng)為殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明書。殷某某的部分訴請(qǐng),予以支持,建源公司的訴訟請(qǐng)求,不予支持。據(jù)此,原審依照《中華人民共和國勞動(dòng)法》第四十七條、第七十二條、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條、第三十八條、第四十六條、第四十七條、第五十條、第八十二條、第八十五條、《中華人民共和國社會(huì)保險(xiǎn)法》第十條、第二十三條、第四十四條、第四十五條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條、第六條規(guī)定,判決:一、建源公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某2015年未休年休假工資763.22元,2016年未休年休假工資647.36元;二、建源公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元;三、建源公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某2016年5月-11月工資12,320元;四、建源公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某社會(huì)保險(xiǎn)損失16,279.7元;五、建源公司于判決生效之日起十日內(nèi)為殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明書;六、駁回殷某某其他訴訟請(qǐng)求;七、駁回建源公司的訴訟請(qǐng)求。如未按判決指定的期限履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。殷某某訴建源公司案件受理費(fèi)10元,減半收取計(jì)5元,由殷某某負(fù)擔(dān),予以免交;建源公司訴殷某某案件受理費(fèi)10元,減半收取計(jì)5元,由建源公司負(fù)擔(dān)。本院二審期間,雙方當(dāng)事人均未提交新的證據(jù)。一審查明的事實(shí)有證據(jù)證明,本院予以確認(rèn)。
上訴人殷某某與上訴人湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司(以下簡稱建源公司)因勞動(dòng)爭(zhēng)議一案,不服湖北省武漢市青山區(qū)人民法院(2017)鄂0107民初1083號(hào)民事判決,向本院提起上訴。本院于2018年1月22日立案后,依法組成合議庭,經(jīng)過閱卷、調(diào)查,當(dāng)事人沒有提出新的事實(shí)、證據(jù)或者理由,合議庭認(rèn)為不需要開庭審理,故對(duì)本案不開庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認(rèn)為:二審案件應(yīng)圍繞雙方當(dāng)事人的上訴請(qǐng)求進(jìn)行審理。根據(jù)雙方訴辯主張,本案二審的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為殷某某與建源公司勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)期間以及工資標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)于殷某某與建源公司勞動(dòng)關(guān)系的存續(xù)期間的問題。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定,當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的,由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。本案中,建源公司主張應(yīng)根據(jù)雙方簽訂的書面勞動(dòng)合同認(rèn)定殷某某于2011年4月入職,但殷某某一審提交的落款時(shí)間為2007年6月1日的任命報(bào)告以及支票領(lǐng)取申請(qǐng)單和工資表等證據(jù)所載明的日期均早于建源公司主張的時(shí)間,一審據(jù)此認(rèn)定殷某某的入職時(shí)間為其主張的2007年3月,并無不當(dāng)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條規(guī)定,在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中,因用人單位作出開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的,由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。本案中,建源公司未提交其于2013年6月與殷某某解除勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù),原審結(jié)合建源公司在青山區(qū)勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)認(rèn)可殷某某任建源公司辦公室副主任,以及2013年6月至2016年4月建源公司一直向殷某某支付工資的事實(shí),認(rèn)定殷某某離職時(shí)間為2016年12月1日其向建源公司郵寄解除勞動(dòng)關(guān)系通知書之日,并無不當(dāng),本院依法予以維持。關(guān)于殷某某的工資標(biāo)準(zhǔn)問題。2015年2月至2015年7月,建源公司每月支付殷某某1,660元工資,2016年11月3日,建源公司支付了殷某某2015年11月至2016年4月工資10,360元。武漢市勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)在武漢市青山區(qū)勞動(dòng)監(jiān)察大隊(duì)調(diào)查顯示,殷某某2015年1月、12月月均實(shí)發(fā)工資1,660元、2016年1月至4月月均實(shí)發(fā)工資1,760元,2016年1月至4月社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)個(gè)人繳費(fèi)部分為324.5元。一審法院根據(jù)殷某某工作期間的工資實(shí)際發(fā)放情況判令建源公司向殷某某支付2016年5月-11月工資12,320元,并無不當(dāng),本院依法予以維持。關(guān)于殷某某要求加付賠償金的請(qǐng)求,根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第八十五條之規(guī)定,用人單位有未按照勞動(dòng)合同的約定或者國家規(guī)定及時(shí)足額支付勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬的之情形的,由勞動(dòng)行政部門責(zé)令期限支付勞動(dòng)報(bào)酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償,逾期不支付的,責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。本案中,殷某某未就2016年5月至11月期間工資欠付工資情況先行向勞動(dòng)行政部門反映,原審對(duì)殷某某要求加付賠償金的訴請(qǐng)未予支持,并無不當(dāng)。關(guān)于殷某某上訴要求建源公司支付2007年4月至2011年3月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額的訴請(qǐng),因《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》自2008年1月1日施行,其要求建源公司支付2007年4月-2008年1月的未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額無法律依據(jù)。殷某某2007年4月入職建源公司,但建源公司遲至2011年3月才與其訂立書面勞動(dòng)合同,建源公司應(yīng)向殷某某支付2008年2月至2008年12月期間的未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額,但殷某某于2016年12月16日就此主張申請(qǐng)仲裁已超過一年的勞動(dòng)仲裁時(shí)效,原審不予支持,并無不當(dāng)。依照《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第十四條之規(guī)定,自2009年1月起應(yīng)視為殷某某與建源公司已訂立無固定期限勞動(dòng)合同。殷某某要求建源公司支付2007年4月-2011年3月未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額的訴請(qǐng),原審不予支持,并無不當(dāng)。殷某某要求建源公司支付2012年4月至2016年11月未簽訂書面勞動(dòng)合同的雙倍工資差額的訴請(qǐng),因雙方于2011年3月訂立了勞動(dòng)期限為一年的書面勞動(dòng)合同,合同期滿后,雙方未續(xù)訂勞動(dòng)關(guān)系,雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系,建源公司應(yīng)支付殷某某2012年5月1日-2013年3月的未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額,但殷某某于2016年12月16日就此主張申請(qǐng)仲裁已超過一年的勞動(dòng)仲裁時(shí)效,原審不予支持,并無不當(dāng)。自2013年4月起應(yīng)視為殷某某與建源公司已訂立無固定期限勞動(dòng)合同,殷某某要求建源公司支付2013年4月-2016年11月未訂立書面勞動(dòng)合同的二倍工資差額的訴請(qǐng),原審不予支持,并無不當(dāng)。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2007年3月至2016年11月解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金26,400元的訴請(qǐng),因雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間,建源公司未為殷某某繳納社會(huì)保險(xiǎn),且存在拖欠殷某某工資之情形,殷某某以此為由提出解除勞動(dòng)關(guān)系,原審根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第四十六條、第四十七條之規(guī)定判令建源公司向殷某某支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元,并無不當(dāng),本院依法予以維持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2008年1月至2016年11月未休年休假待遇損失20,257.83元的訴請(qǐng),根據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款“勞動(dòng)爭(zhēng)議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算”以及《職工帶薪年休假條例》第五條第一款、第二款“單位根據(jù)生產(chǎn)、工作的具體情況,并考慮職工本人意愿,統(tǒng)籌安排職工年休假。年休假在1個(gè)年度內(nèi)可以集中安排,也可以分段安排,一般不跨年度安排。單位因生產(chǎn)、工作特點(diǎn)確有必要跨年度安排職工年休假的,可以跨1個(gè)年度安排。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的,經(jīng)職工本人同意,可以不安排職工休年休假”之規(guī)定,勞動(dòng)者未休年休假工資的申請(qǐng)仲裁時(shí)效可以從第三個(gè)年度的1月1日起計(jì)算。國務(wù)院《職工帶薪年休假條例》第三條第一款規(guī)定“職工累計(jì)工作已滿l年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天”、第五條第三款規(guī)定“單位確因工作需要不能安排職工休年休假的,經(jīng)職工本人同意,可以不安排職工休年休假。對(duì)職工應(yīng)休未休的年休假天數(shù),單位應(yīng)當(dāng)按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報(bào)酬”,人力資源和社會(huì)保障部《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第十二條第一款、第二款規(guī)定“用人單位與職工解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí),當(dāng)年度未安排職工休滿應(yīng)休年休假的,應(yīng)當(dāng)按照職工當(dāng)年已工作時(shí)間折算應(yīng)休未休年休假天數(shù)并支付未休年休假工資報(bào)酬,但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工資報(bào)酬。前款規(guī)定的折算方法為:(當(dāng)年度在本單位已過日歷天數(shù)÷365天)×職工本人全年應(yīng)當(dāng)享受的年休假天數(shù)-當(dāng)年度已安排年休假天數(shù)”。本案中,根據(jù)殷某某的工作年限,其在2014年、2015年均可享受5天的帶薪年休假,2016年可享受4天的帶薪年休假,因建源公司未提交證據(jù)證明殷某某在2014年、2015年、2016年已休年休假,亦未提交證據(jù)證明其已支付殷某某未休年休假工資,故建源公司應(yīng)支付殷某某2014年和2015年未休年休假工資1,526.44元(1,660元/月÷21.75天×10天×200%)以及2016年未休年休假工資647.36元(1,760元/月÷21.75天×4天×200%)。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2007年3月至2011年3月個(gè)人流動(dòng)窗口繳納的社會(huì)保險(xiǎn)16,279.7元的訴請(qǐng),因建源公司在雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間未為殷某某繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi),應(yīng)賠償殷某某自行在武漢市硚口區(qū)社保處流動(dòng)人員專戶繳納的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)和基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi),原審判令建源公司支付殷某某16,279.7元的社保損失,并無不當(dāng),本院依法予以維持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2012年12月至2015年7月拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬10,921元的訴請(qǐng),因雙方勞動(dòng)合同期滿后,未續(xù)訂勞動(dòng)合同,殷某某亦未提交2012年12月-2015年7月與建源公司關(guān)于工資的約定,且建源公司在此期間向殷某某支付的工資標(biāo)準(zhǔn)并未低于同期武漢市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性規(guī)定,原審據(jù)此結(jié)合《中華人民共和國勞動(dòng)法》第四十七條之規(guī)定,駁回殷某某的該項(xiàng)訴請(qǐng),并無不當(dāng),本院依法予以維持。關(guān)于殷某某要求建源公司支付2007年3月至2016年11月加班工資15,172.42元的訴請(qǐng),最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干規(guī)定問題的解釋三》第九條規(guī)定,勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的,應(yīng)當(dāng)就加班的事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。本案中,因殷某某未提交證據(jù)證明其存在加班的事實(shí),原審據(jù)此駁回殷某某的該項(xiàng)請(qǐng)求,并無不當(dāng),本院依法予以維持。關(guān)于建源公司是否應(yīng)向殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明的訴請(qǐng),《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》第五十條第一款規(guī)定,用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明,并在十五內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。本案中,雙方勞動(dòng)關(guān)系在2016年12月1日解除,建源公司應(yīng)向殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系的證明書,且建源公司并未對(duì)武勞人仲裁字[2017]第106號(hào)仲裁裁決第五項(xiàng)裁決向法院起訴,視為對(duì)該仲裁裁決內(nèi)容的認(rèn)可,建源公司上訴認(rèn)為其不應(yīng)當(dāng)向殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明的請(qǐng)求,無事實(shí)和法律依據(jù),本院不予支持。綜上所述,原判認(rèn)定事實(shí)清楚,但實(shí)體處理有誤,本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)的規(guī)定,判決如下:
一、維持湖北省武漢市青山區(qū)人民法院(2017)鄂0107民初1083號(hào)民事判決第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)、第七項(xiàng),即:“二、湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金20,845元;三、湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某2016年5月-11月工資12,320元;四、湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某社會(huì)保險(xiǎn)損失16,279.7元;五、湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于判決生效之日起十日內(nèi)為殷某某出具解除勞動(dòng)關(guān)系證明書;七、駁回湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司的訴訟請(qǐng)求”;二、撤銷湖北省武漢市青山區(qū)人民法院(2017)鄂0107民初1083號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第六項(xiàng),即:“一、湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某2015年未休年休假工資763.22元,2016年未休年休假工資647.36元;六、駁回殷某某其他訴訟請(qǐng)求”;三、湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司于本判決生效之日起十日內(nèi)支付殷某某2014年未休年休假工資763.22元、2015年未休年休假工資763.22元、2016年未休年休假工資647.36元;四、駁回殷某某其他訴訟請(qǐng)求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù),應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定,加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)10元,減半收取5元,由湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān);二審案件受理費(fèi)10元,由湖北建源房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。
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