原告：汪某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住羅某縣，委托訴訟代理人：蔡茂，湖北智嘉律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為特別授權(quán)。委托訴訟代理人：趙志義，湖北智嘉律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為一般代理。被告：羅某金某建材有限公司，住所地羅某縣鳳山鎮(zhèn)鳥雀林村，統(tǒng)一社會信用代碼91421123679762289B。法定代表人：周志，該公司經(jīng)理。委托訴訟代理人：廖家富，湖北勝智律師事務(wù)所律師，代理權(quán)限為特別授權(quán)。

原告汪某某向本院提出訴訟請求：1.依法確認(rèn)被告于2016年10月終止與原告勞動合同屬違法解除勞動合同；2.判令被告支付原告自2014年5月27日至2016年10月應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂期間的雙倍工資差額112000元；3.判令被告支付原告違法解除勞動合同工資損失40000元；4.判令被告支付原告違法解除勞動合同賠償金56000元。訴訟過程中，原告放棄上述第3項(xiàng)訴訟請求。事實(shí)及理由：原告自2010年2月24日起在被告處工作，擔(dān)任泵車司機(jī)職務(wù)，雙方間簽訂了2次勞動合同。2014年5月26日，原、被告在原合同基礎(chǔ)上續(xù)簽第三次勞動合同，合同期限延長至2017年5月26日，但被告未依法告知原告有權(quán)選擇簽訂無固定期限勞動合同而直接提供固定期限的格式合同。2016年8月，原告申請變更工作崗位為攪拌車駕駛員，被告口頭同意原告要求，隨即安排他人接替了原告駕駛的泵車，并以攪拌車在維修為由讓原告回家等候通知。自此，被告既不安排原告上班，也不發(fā)放工資和繳納社會保險。原告多次找被告協(xié)商，被告以已與原告解除勞動合同為由拒絕原告的合理要求，但被告一直未將解除勞動合同通知送達(dá)給原告，也未告知具體緣由，原告直至勞動仲裁期間才正式看到書面解除勞動合同通知。被告羅某金某建材有限公司辯稱：1.原告所訴與事實(shí)不符。2014年5月26日簽訂的勞動合同是原告自愿簽訂的，被告并不存在欺騙或有其他違規(guī)行為；原告于2016年9月30日擅離工作崗位，到別的公司上班，嚴(yán)重違反被告公司管理制度，導(dǎo)致公司缺崗，故被告解除其勞動關(guān)系；原告所訴其申請變更工作崗位不是事實(shí)。2.原告的訴請未經(jīng)過仲裁前置程序。3.原告的訴請已過仲裁時效。根據(jù)法律規(guī)定，仲裁時效從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起為一年，原告于2016年10月12日就接到公司解除勞動關(guān)系通知，仲裁申請應(yīng)在2017年10月11日之前提出，而本次訴訟是在2018年1月2日提出的，故已過仲裁時效和訴訟時效，同時雙倍工資的仲裁時效應(yīng)從2016年9月30日起按一年計算，到2017年9月29日期限屆滿。4.被告解除與原告的勞動關(guān)系不違法。原告擅離崗位，而且到與公司存在競爭關(guān)系的企業(yè)工作，涉嫌泄露公司機(jī)密，故被告解除原告的勞動關(guān)系沒有違法。5.原告向仲裁委申請裁決是基于撤銷仲裁委作出的（2017）羅勞人仲字第51號裁決，第51號裁決在2017年9月21日已經(jīng)生效，原告再次申請仲裁違反一事不再理的原則以及最高人民法院第八次民事座談會議紀(jì)要精神。綜上，懇請法院依法駁回原告的全部訴訟請求。當(dāng)事人圍繞訴訟請求依法提交了證據(jù)，本院組織當(dāng)事人進(jìn)行質(zhì)證，被告對原告提交的身份證、企業(yè)登記信息復(fù)印件，勞動合同（續(xù)訂版），社保繳費(fèi)憑證，解除勞動合同的通知均無異議，本院予以確認(rèn)并在卷佐證。被告對原告提交的2011年4月3日簽訂的勞動合同復(fù)印件一份、仲裁申請書、羅某縣勞動人事爭議仲裁委員會裁決書，銀行賬戶明細(xì)查詢情況的真實(shí)性無異議，但質(zhì)證認(rèn)為，2011年4月3日簽訂的勞動合同沒有約定起止時間，應(yīng)當(dāng)視為無固定期限勞動合同；銀行流水不能證明被告向原告代發(fā)工資，不能證明原告的月平均工資為4000元；仲裁申請書、羅某縣勞動人事爭議仲裁委員會裁決書不能證明被告違法解除與原告間的勞動合同。原告對被告提交的員工管理制度、派出所調(diào)解記錄、解除勞動合同通知書的真實(shí)性無異議，但認(rèn)為該證據(jù)不能證明被告解除與原告間的勞動合同合法；對羅某縣勞動人事爭議仲裁委員會不予受理通知書、送達(dá)回證、授權(quán)委托書、仲裁申請書的真實(shí)性無異議，認(rèn)為不予受理通知書（51號）不能證明原告申請勞動仲裁超過仲裁時效，其他證據(jù)與本案無關(guān)聯(lián)性。對上述有爭議的證據(jù)，本院認(rèn)定如下：原、被告提交的證據(jù)均真實(shí)，本院予以確認(rèn)。根據(jù)當(dāng)事人陳述和審查確認(rèn)的證據(jù)，本院認(rèn)定事實(shí)如下：2011年4月3日，原、被告簽訂了勞動合同一份，勞動合同約定：被告聘用原告為皮卡車司機(jī)，具體任務(wù)或職責(zé)詳見《員工管理手冊》，被告實(shí)行不定時工作制，工資形式為固定工資，福利待遇按公司規(guī)定執(zhí)行。該勞動合同中，可供雙方選擇的勞動合同類型有:A.固定期限，B.無固定期限，C.完成一定工作任務(wù)為期限，原、被告雙方選擇的合同類型欄為空白，固定期限欄時間起止點(diǎn)均為空白，無固定期限欄中，劃除了起點(diǎn)時間，完成一定工作任務(wù)為期限欄劃除了時間及具體工作任務(wù)。原告于簽訂勞動合同當(dāng)日在被告提供的《員工管理制度》上簽名確認(rèn)，《員工管理制度》第四條規(guī)定：有下列行為之一者，給予經(jīng)濟(jì)處罰直至解除勞動合同，第5項(xiàng)：無辜（故）曠工或全年累計6日。勞動合同簽訂后，原告在被告處從事泵車駕駛員工作。2014年，原、被告簽訂了《勞動合同》（續(xù)訂版），主要內(nèi)容：雙方一致同意在原2013年5月26日至2014年5月26日止的勞動合同的基礎(chǔ)上續(xù)簽勞動合同，至2017年5月26日止，并對原勞動合同內(nèi)容做部分修改，其他約定按原合同履行。原、被告均未提交期限自2013年5月26日至2014年5月26日止的勞動合同。2016年8月24日后，原告未到被告處上班，原告陳述未上班的事由為原告申請變更工作崗位為攪拌車駕駛員，被告口頭同意原告要求，并以攪拌車在維修為由讓原告回家等候通知，但被告一直未通知原告上班。被告對原告陳述的事由不予認(rèn)可，認(rèn)為原告是單方擅自離崗。2016年10月12日，被告以羅金建字（2016）23號文件下發(fā)各部門，抄送原告汪某某，作出《關(guān)于解除汪某某勞動合同的通知》，該通知主要內(nèi)容：生產(chǎn)部員工汪某某在合同未到期及未辦理任何請假手續(xù)的前提下，于2016年9月30日起至今未到公司上班，據(jù)查已服務(wù)于其他攪拌站，嚴(yán)重違反公司制度，根據(jù)勞動法第三十九條第（二）、（四）款及公司規(guī)章制度，決定從2016年10月1日起解除與汪某某的勞動合同。原告否認(rèn)收到該通知，被告未提交該通知已送達(dá)給原告的證據(jù)。2016年11月10日，羅某縣公安局鳳山派出所治安調(diào)解記錄記載：2016年11月10日上午，在羅某金某建材公司內(nèi)，原公司員工汪某某因個人工資與公司發(fā)生矛盾…。2017年8月15日，原告提出勞動仲裁申請，要求：一、依法確認(rèn)被申請人（本案被告，下同）于2016年10月終止與申請人勞動合同系違法解除；二、裁決被申請人支付申請人自2014年5月27日至2016年10月應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂期間的雙倍工資差額112000元；三、裁決被申請人支付申請人違法解除勞動合同工資損失40000元；四、裁決被申請人支付申請人違法解除勞動合同賠償金56000元。2017年9月21日，羅某縣勞動人事爭議仲裁委員會認(rèn)為勞動關(guān)系不明確，作出（2017）羅勞人仲字第51號不予受理通知書，決定不予受理。該通知于同日送達(dá)。2017年10月9日，原告申請勞動仲裁，請求確認(rèn)和被告間存在勞動關(guān)系。2017年11月29日，羅某縣勞動人事爭議仲裁委員會作出（2017）羅勞人仲字第62號裁決書，確認(rèn)2011年2月24日至2016年9月，汪某某與羅某金某建材有限公司間存在勞動關(guān)系。2018年1月2日，原告再次申請勞動仲裁，要求被告給付相關(guān)待遇。羅某縣勞動人事爭議仲裁委員會認(rèn)為請求事項(xiàng)已作過處理，作出（2018）羅勞人仲字第001號不予受理通知書，決定不予受理。原告不服該通知，于2018年1月17日向本院起訴，后撤回起訴，本院裁定準(zhǔn)予原告撤回起訴。2018年4月12日，原告不服（2017）羅勞人仲字第51號不予受理通知書，提起本次訴訟。本院認(rèn)為，本案的爭議焦點(diǎn)為：一、原告申請勞動仲裁是否超過仲裁申請期限問題；二、被告于2016年10月12日作出《關(guān)于解除汪某某勞動合同的通知》是否屬違法解除勞動合同問題；三、原、被告于2014年簽訂了《勞動合同》（續(xù)訂版）時是否應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同問題。一、本案原告申請勞動仲裁是否超過仲裁申請期限問題本院認(rèn)為：《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款規(guī)定：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算。《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（二）第一條第（二）項(xiàng)規(guī)定：因解除或者終止勞動關(guān)系產(chǎn)生的爭議，用人單位不能證明勞動者收到解除或者終止勞動關(guān)系書面通知時間的，勞動者主張權(quán)利之日為勞動爭議發(fā)生之日。本案中，被告于2016年10月12日作出解除勞動合同通知，被告未提交證據(jù)證明解除勞動合同通知送達(dá)給原告的時間，原告于2017年8月17日申請勞動仲裁主張權(quán)利，本案仲裁的時效期間應(yīng)從2017年8月17日開始計算。即使被告作出解除勞動合同通知之日已通知被告，至被告申請仲裁之日亦未超過一年。故本案被告申請勞動仲裁沒有超過仲裁申請期限。二、被告于2016年10月12日作出《關(guān)于解除汪某某勞動合同的通知》是否屬違法解除勞動合同問題。本院認(rèn)為：《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（一）第十三條規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。本案中，被告應(yīng)舉證證明單方終止勞動合同的合法性。被告的解除勞動合同通知的主要理由為原告曠工并服務(wù)于其他攪拌站，嚴(yán)重違反公司制度。庭審中，原、被告一致認(rèn)可原告自2016年8月24日起未到被告處上班，原告陳述未上班的事由為原告申請變更工作崗位為攪拌車駕駛員，被告口頭同意原告要求，并以攪拌車在維修為由讓原告回家等候通知，但被告一直未通知原告上班。被告對原告陳述的事由不予認(rèn)可，認(rèn)為原告是單方擅自離崗。原告對其陳述的事由未提交證據(jù)證實(shí)，該事由本院不予認(rèn)可。被告認(rèn)定原告曠工的事實(shí)，本院予以確認(rèn)，至解除勞動合同通知作出之日，原告連續(xù)曠工一月余。原、被告簽訂勞動合同時，被告公司的《員工管理制度》已告知原告并由原告簽字確認(rèn)，《員工管理制度》第四條規(guī)定：有下列行為之一者，給予經(jīng)濟(jì)處罰直至解除勞動合同，第四條第5項(xiàng)為：無辜（故）曠工或全年累計6日。被告認(rèn)定原告曠工，嚴(yán)重違反被告公司制度的事實(shí)，本院予以確認(rèn)。被告認(rèn)定原告解除勞動合同前已服務(wù)于其他攪拌站的事實(shí)，未提交證據(jù)證實(shí)，本院不予認(rèn)定?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十九條第二項(xiàng)規(guī)定：勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；本案中，雖被告作出的解除勞動合同通知引用法條（勞動法第三十九條）錯誤，但并不排除用人單位對嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的員工享有的勞動合同單方解除權(quán)。故被告依據(jù)原告連續(xù)曠工一月余的事實(shí)，按照《員工管理制度》規(guī)定，單方解除原告勞動合同，不違反法律規(guī)定。原告要求確認(rèn)被告于2016年10月終止與原告勞動合同屬違法解除勞動合同及要求被告給付違法解除勞動合同賠償金56000元的訴訟請求，本院不予支持。三、原、被告于2014年簽訂了《勞動合同》（續(xù)訂版）時是否應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同問題。
原告汪某某與被告羅某金某建材有限公司勞動爭議糾紛一案，本院于2018年4月12日立案后，依法適用簡易程序，公開開庭進(jìn)行了審理，原告汪某某的委托訴訟代理人蔡茂、趙志義，被告羅某金某建材有限公司的委托訴訟代理人廖家富到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為：固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同?！吨腥A人民共和國勞動合同法》第十四條第二款規(guī)定，用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。本案中，原、被告于2011年4月3日簽訂的勞動合同雙方選擇的合同類型欄為空白，固定期限欄時間起止點(diǎn)亦為空白，無固定期限欄中，劃除了起點(diǎn)時間，完成一定工作任務(wù)為期限欄劃除了時間及具體工作任務(wù)。該合同內(nèi)容不能確認(rèn)為固定期限勞動合同，原告亦未提交其他證據(jù)證明該合同為固定期限勞動合同。原、被告2014年簽訂了《勞動合同》（續(xù)訂版），雖從內(nèi)容上能夠確認(rèn)原、被告間于2013年5月26日簽訂有勞動合同，但原告不能提供2013年5月26日簽訂的合同，致該合同的內(nèi)容無法確認(rèn)。原告認(rèn)為原、被告于2014年簽訂《勞動合同》（續(xù)訂版）時已連續(xù)二次簽訂了固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同，證據(jù)不足，本院不予確認(rèn)，原告要求被告給付自2014年5月27日至2016年10月應(yīng)簽訂無固定期限勞動合同而未簽訂期間的雙倍工資差額112000元的訴訟請求，本院不予支持。綜上，依照《中華人民共和國勞動合同法》第十三條、第十四條、第三十九條第二項(xiàng)，《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（一）第十三條，《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（二）第一條第（二）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回汪某某的全部訴訟請求。案件受理費(fèi)10元予以免收。如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于湖北省黃岡市中級人民法院。

審判員　　張七林

書記員：閔敏