原告：湖北嘉某控股集團嘉某混凝土有限公司。住所地：嘉某縣魚岳鎮(zhèn)沙陽大道***號。統(tǒng)一社會信用代碼xxxx。法定代表人：房春梅，系該公司總經(jīng)理。委托代理人：張亮，系該公司員工。一般代理。委托代理人：張興安，湖北凝聚律師事務(wù)所律師。一般代理。被告：嘉某縣德某置業(yè)有限公司。住所地：嘉某縣魚岳鎮(zhèn)沙陽大道。統(tǒng)一社會信用代碼：91421221095466806G。法定代表人：王政，系該公司經(jīng)理。委托代理人：蔣國際，湖北南嘉律師事務(wù)所律師。

原告湖北嘉某控股集團嘉某混凝土有限公司（以下簡稱嘉某混凝土公司）與被告嘉某縣德某置業(yè)有限公司（以下簡稱德某公司）買賣合同糾紛一案，本院于2018年11月13日立案后，依法適用簡易程序，公開開庭進行了審理。原告委托代理人張亮、張興安和被告法定代表人王政及其委托代理人蔣國際到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。原告嘉某混凝土公司向本院提出訴訟請求：1、因被告不履行合同約定付款義務(wù)，依法判令其立即支付拖欠原告貨款366430元，并從2018年2月25日起，按實際欠款額的日萬分之五承擔(dān)違約責(zé)任至欠款還清時止；2、本案訴訟費由被告承擔(dān)。事實和理由：2016年12月，被告因承接德金苑工程需要與原告口頭簽訂《商品混凝土買賣合同》，后于2017年12月10日正式簽訂《商品混凝土買賣合同》，合同約定，商砼款結(jié)算和付款辦法為：“乙方（原告）為甲方（被告）送貨達20萬元為墊資款，其后混凝土每澆筑完工一層付款一次給乙方，墊資部分貨款在甲方3#、4#樓主體混凝土澆筑完30天內(nèi)付清貨款給乙方”。合同還約定了供貨方式、質(zhì)量要求、驗收辦法及違約責(zé)任等。應(yīng)被告要求，原告從2016年12月23日至2018年1月14日共為被告提供商砼1503.5m3，價值人民幣564660元。被告從2017年1月26日至2017年12月15日共支付貨款198230元，至今下欠貨款366430元。合同第五條約定：“甲方在本合同規(guī)定工程施工過程中，若非乙方原因引起商品混凝土供應(yīng)，間斷時間超過一個月時，甲方必須立即向乙方付清包墊資款在內(nèi)的所有貨款……”。被告拖延付款的行為已構(gòu)成違約，應(yīng)依合同第八條第2款的規(guī)定，按實際欠款額的日萬分之五承擔(dān)違約責(zé)任。原告為請求支持其主張，向本院提交了以下證據(jù)：1、原告營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件和法人身份證明各一份，證明原告訴訟主體適格；2、原、被告簽訂的《商品混凝土買賣合同》一份，證明雙方買賣關(guān)系合法存在，合同對商砼價格、質(zhì)量及雙方權(quán)利義務(wù)和違約責(zé)任約定明確；3、原、被告對賬單4張，證明截止2018年1月14日，原告向被告供應(yīng)商砼1503.5m3，價值564660元是雙方認可的事實；4、被告購買商品混凝土已付款概況和已收款收據(jù)存根，證明從2017年1月26日至2017年12月15日，被告共支付貨款198230元，下欠貨款366430元。被告德某公司辯稱，一、實欠原告貨款366430元屬實。①合同簽訂之前原告供貨金額412575元，合同簽訂后原告供貨金額152085元，總計貨款564660元。合同簽訂前雙方口頭約定被告房屋澆筑完工6層時，原告提供商砼作為墊資款。合同簽訂時，雙方書面約定原告送貨達20萬元為墊資款，而合同簽訂后，原告實際供貨金額為152085元，不足20萬元墊資。②被告不構(gòu)成違約。合同第五條約定，原告墊資20萬元貨款，在3、4號樓主體澆筑完工后結(jié)清貨款，但至今3、4號樓均未澆筑完工，付清貨款時間未到。③合同簽訂后，原告未按約定送貨達20萬元作為墊資，付款條件未達到。二、合同約定按日萬分之五支付違約金違反國家法律規(guī)定，應(yīng)予駁回。三、2018年3月28日，被告向原告先付款9800元，但原告沒有按時為被告供貨，造成4號樓底層護坡工程大面積垮塌，材料和人工損失達20余萬元，原告應(yīng)按合同約定給予賠償。被告為支持其抗辯主張，向本院提交了以下證據(jù)：1、2018年3月28日，原告向被告出具的收款收據(jù)1張，證明被告向原告付款9800元用于購買商砼；2、塌方損失明細表，證明因原告未及時供貨，致坑基塌方給被告造成巨大損失。經(jīng)庭審質(zhì)證，原告提交的證據(jù)，被告質(zhì)證意見是：對證據(jù)1、2無異議，對證據(jù)3、4的真實性無異議，對證明目的有異議，對總貨款金額、已付款金額和下欠貨款金額認可，但合同簽訂之前和之后的供貨金額應(yīng)分開計算，2017年12月10日簽訂合同之前的供貨金額不應(yīng)計入本案買賣合同之中。被告提交的證據(jù)，原告質(zhì)證意見是：對證據(jù)1真實性無異議，對證據(jù)2認為是被告單方制作，不能作為證據(jù)使用，且塌方的工程樓號與合同約定的工程樓號不一致，如因原告供貨不及時造成被告損失，被告應(yīng)提起反訴或另案起訴。本院認為，對雙方無異議的證據(jù)，依法應(yīng)予采信。原告提交的證據(jù)3、4，本院對其真實性應(yīng)予采信。被告提交的證據(jù)2，本院對塌方照片的真實性應(yīng)予采信，塌方損失因是被告單方計算結(jié)果，不予采信，對其證明目的因無其他證據(jù)佐證，不予采信。根據(jù)上述采信的證據(jù)，并結(jié)合當事人陳述，本院認定案件事實如下：被告德某公司因開發(fā)建設(shè)嘉某縣連湖路德金苑二期3#和4#商住樓需要，與原告口頭約定購買原告商砼。從2016年12月23日至2017年11月27日，原告向被告供貨計412575元。2017年12月10日，雙方正式簽訂書面《商品混凝土買賣合同》一份，合同第五、2條約定：“乙方（原告）為甲方（被告）送貨達20萬元為墊資款，其后混凝土每澆筑完工一層付款一次給乙方，墊資部分貨款在甲方3#、4#樓主體混凝土澆筑完30天內(nèi)付清貨款給乙方”。第五、3條約定：“甲方德某公司除3#、4#樓外，其他新開樓盤混凝土必須由乙方供應(yīng)”。合同第五條還約定：“甲方在本合同規(guī)定工程施工過程中，若非乙方原因引起商品混凝土供應(yīng)間斷時間超過一個月時，甲方必須立即向乙方付清包括墊資在內(nèi)的所有貨款”。合同第八、1條約定：“乙方未及時保質(zhì)保量按甲方提供的供貨單供貨，造成甲方損失由乙方承擔(dān)……”，第八、2條約定：“甲方未及時支付商品混凝土貨款，乙方有權(quán)停止供貨，所造成的損失由甲方承擔(dān)，并按合同總貨款額日萬分之五向乙方支付違約金”。合同簽訂后，從2017年12月27日至2018年1月14日，原告繼續(xù)向被告供貨計152085元，前后共計供貨564660元。2017年1月26日至2017年12月15日，被告分多次向原告支付貨款計198230元，下欠貨款366430元。同時查明，2018年3月28日，被告向原告支付9800元購買商砼，原告出具收款收據(jù)后并未向被告提供商砼。2018年4月3日被告建設(shè)的4號樓坑基出現(xiàn)塌方，此后被告停止使用原告的商砼，改用鼎泰公司商砼。目前被告開發(fā)建設(shè)的德金苑二期3#、4#樓主體尚未澆筑完工。

本院認為，被告欠原告貨款計366430元，扣減9800元后，實欠原告貨款356630元，因雙方均無異議，本院予以確認。本案爭議焦點問題是：原、被告各自是否有違約行為及如何處理。2017年12月10日簽訂《商品混凝土買賣合同》前后，雙方的買賣關(guān)系實際已發(fā)生并繼續(xù)在履行，簽訂書面合同是對之前雙方口頭約定的買賣關(guān)系進行補充和完善，均屬合同約定履行期限內(nèi)的同一買賣關(guān)系，且雙方在對賬結(jié)算時并未分開計算。被告將合同簽訂前后的供貨金額分兩部分計算，規(guī)避合同約定，屬錯誤理解，本院不予支持。被告辯稱合同簽訂前，原告口頭承諾墊資6層商砼，因無證據(jù)證明，本院不予采信。被告在履行合同時，并未按合同第五條約定的時間和方式向原告支付貨款，其行為構(gòu)成違約。2018年3月28日，原告收到被告9800元貨款后，并未向被告供貨是事實，其行為也構(gòu)成違約。因原告提交的證據(jù)中，均無該筆已付貨款金額，也未在欠款總額中扣減，原告主張9800元是償還下欠原告貨款，而非購買商砼，與實際不相符，本院不予支持。被告建設(shè)工程坑基護坡塌方與原告未及時供貨有無因果關(guān)系，有多大因果關(guān)系，單憑被告提交的一張照片不能證實，只能說明塌方的事實存在。被告提出因原告違約，請求給予賠償?shù)闹鲝垼驹翰挥柚С?。因原、被告雙方在履行合同時，均不符合約定，均有違約行為，應(yīng)各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百二十條、第一百五十九條、第一百六十一條和《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決如下：

一、由被告嘉某縣德某置業(yè)有限公司于本判決生效之日起七日內(nèi)向原告湖北嘉某控股集團嘉某混凝土有限公司支付所欠商砼款356630元；二、駁回原、被告其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費6796元，減半收取計3398元，由被告嘉某縣德某置業(yè)有限公司負擔(dān)。如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于咸寧市中級人民法院，上訴人應(yīng)在提交上訴狀時，根據(jù)不服本判決的上訴請求數(shù)額及《訴訟費交納辦法》第十三條第一款的規(guī)定預(yù)交上訴案件受理費。咸寧市中級人民法院訴訟費專戶名稱：湖北省咸寧市中級人民法院；開戶銀行：中國農(nóng)業(yè)銀行咸寧市金穗支行；賬號：17×××50；上訴人在上訴期滿后七日內(nèi)仍未交納訴訟費的，按自動撤回上訴處理。

審判員　　張偉建

書記員：楊其美