上訴人（原審原告）：王保成，農(nóng)民。
委托代理人：紀(jì)金旺，北京市建德律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：王某某，農(nóng)民。
委托代理人：王鵬舉，阜城縣法苑法律服務(wù)所法律工作者。
原審第三人：阜城縣甲鄉(xiāng)乙莊村民委員會。
法定代表人：宋德正，系村委會主任。

上訴人王保成因與被上訴人王某某、原審第三人阜城縣甲鄉(xiāng)乙莊村民委員會（以下簡稱乙莊村委會）土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛一案，不服阜城縣人民法院（2016）冀1128民初132號民事裁定，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案。上訴人王保成及其委托代理人紀(jì)金旺、被上訴人王某某及其委托代理人王鵬舉到庭參加訴訟。原審第三人乙莊村委會經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由未到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
王保成一審訴稱：1999年土地承包時，王保成在乙莊分得土地2塊，一塊位于村北，分地時是1.25畝，現(xiàn)在是0.7畝，西鄰?fù)跬?、東鄰?fù)鯂肌⒛鲜堑?、北是陳東村地。另一塊位于村西4.23畝，西鄰居王恒茂、東鄰?fù)醵?、北是道，上述土地由王保成自己耕種。乙村沒發(fā)放承包合同及承包經(jīng)營權(quán)證書。2002年秋王保成無力耕種土地，通過后鄰?fù)鹾闵瓍f(xié)商由王某某耕種，現(xiàn)王保成要求王某某退還王保成土地4.93畝。
王某某一審辯稱：王保成所述的2塊地位置、面積、四至都對，現(xiàn)在由王某某耕種。1999年乙村并未進(jìn)行實(shí)質(zhì)的二輪承包，也未發(fā)放土地承包合同及土地經(jīng)營權(quán)證書，王某某所耕種的土地不是王保成的土地，是2000年村委會交由王某某耕種的，王某某也沒有和王保成商談過土地代耕事宜，應(yīng)駁回王保成的訴訟請求。
原審法院認(rèn)為：《中華人民共和國土地管理法》第十六條規(guī)定：“土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議，由當(dāng)事人協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由人民政府處理。單位之間的爭議，由縣級以上人民政府處理；個人之間、個人與單位之間的爭議，由鄉(xiāng)級人民政府或者縣級以上人民政府處理。當(dāng)事人對有關(guān)人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日三十日內(nèi)，向人民法院起訴。在土地所有權(quán)和使用權(quán)爭議解決前，任何一方不得改變土地利用現(xiàn)狀?！北景竿醣３蓻]有證據(jù)證明其已實(shí)際取得訴爭土地承包經(jīng)營權(quán)，本案的爭議屬農(nóng)戶之間土地使用權(quán)的爭議，根據(jù)上述法律規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商不成，應(yīng)由當(dāng)事人向相關(guān)行政部門申請解決，本案不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍。依照《最高人民法院

》第一條、《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十九條、第一百四十四條，《最高人民法院關(guān)于適用

的解釋》第二百零八條第三款的規(guī)定，裁定：駁回王保成的起訴。案件受理費(fèi)100元，退回王保成。

本院認(rèn)為：第一輪土地承包合同到期后，國家號召農(nóng)村開展第二輪土地承包工作，雖然國家及其部門的文件對第二輪承包都有“延長承包期”或者“延包”的提法，但都明確指出了第二輪土地承包是在“第一輪土地承包到期”的情況下實(shí)施的“新一輪土地承包”?！吨腥A人民共和國農(nóng)村土地承包法》第二十二條規(guī)定：“承包合同自成立之日起生效。承包方自承包合同生效時取得土地承包經(jīng)營權(quán)”。雖在政策層面上，二輪承包是一輪承包的延續(xù)，但在法律角度上，土地承包經(jīng)營權(quán)根據(jù)土地承包合同而取得，二輪承包重新訂立的承包合同，是承包人取得新的承包經(jīng)營權(quán)的法律依據(jù)。本案中，上訴人王保成就訴爭土地未與原審第三人乙莊村委會簽訂二輪土地承包合同，其舉證不足以證實(shí)其現(xiàn)擁有訴爭土地的承包經(jīng)營權(quán)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款“集體經(jīng)濟(jì)組織成員因未實(shí)際取得土地承包經(jīng)營權(quán)提起民事訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其向有關(guān)行政主管部門申請解決”的規(guī)定，一審法院裁定駁回上訴人王保成起訴的結(jié)果是正確的，本院予以維持。上訴人王保成應(yīng)向有關(guān)行政主管部門申請解決。
綜上，原審裁定結(jié)果得當(dāng)，本院予以維持。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原裁定。
本裁定為終審裁定。

審判長　　許曉芬 審判員　　呂國仲 審判員　　劉萬斌

書記員：蔣紅磊