上訴人（原審原告）：王某某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，住湖北省云夢縣，委托訴訟代理人：劉晶，湖北睡虎律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：代為上訴，發(fā)表上訴意見，代理開庭，承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求，參與調(diào)解，與對方當(dāng)事人和解，代收法律文書等。被上訴人（原審被告）：中國電信股份有限公司云夢分公司。住所地：湖北省云夢縣城關(guān)楚王城大道***號。負(fù)責(zé)人：付明峰，該分公司總經(jīng)理。委托訴訟代理人：包金明，男，該分公司工作人員。代理權(quán)限：代為應(yīng)訴，放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，代簽代收法律文書等。委托訴訟代理人：褚新山，男，該分公司法律顧問。代理權(quán)限：代為應(yīng)訴，放棄、變更訴訟請求，進(jìn)行和解，代簽代收法律文書等。

上訴人王某某因與被上訴人中國電信股份有限公司云夢分公司（以下簡稱云夢電信公司）電信服務(wù)合同糾紛一案，不服湖北省云夢縣人民法院（2018）鄂0923民初189號民事判決，向本院提起上訴。本院于2018年8月28日立案受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。王某某上訴請求：1.請求判令云夢電信公司返還交納的1.5萬元；2.判令云夢電信公司由于信號不好，給賓館住房12間、KTV房間6間帶來的間接最低損失。事實(shí)與理由：一、一審判決只是讓王某某提出證據(jù)，沒有讓王某某對證據(jù)提出證明，王某某以為城關(guān)法庭會調(diào)查，如果需要證明，王某某會提前做好字跡比對和錄音校準(zhǔn)，一審判決王某某舉證不能不當(dāng)。二、在庭審過程中，王某某表示所有的證據(jù)可以作技術(shù)鑒定，錄音和字跡比對，費(fèi)用王某某出，法庭為什么不予執(zhí)行；三、城關(guān)法庭庭長劉建新在王某某播放錄音記錄時不認(rèn)真聽，而是讓書記員篡改庭審記錄，王某某當(dāng)場制止，有現(xiàn)場庭審錄音錄像為證。最后說聽不清楚。四、王某某請求城關(guān)法庭對王某某所提出的證據(jù)，到云夢電信公司核查，因?yàn)樗凶C據(jù)用紙字跡和聲音都是對方的，王某某無法取得。五、對于證人證言，王某某不認(rèn)識他，他不是云夢電信公司職工，而是包金明雇的臨時工人，一審?fù)徲涗浛梢钥吹贸鰜砺牭贸鰜怼Ａ?、針對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)問題，王某某多次與云夢電信公司領(lǐng)導(dǎo)溝通；在云夢電信公司會議室調(diào)解時，有王某某、王某某老婆、包金明、云夢電信公司的領(lǐng)導(dǎo)田惠斌及公司負(fù)責(zé)人，后云夢電信公司領(lǐng)導(dǎo)決定為王某某更換網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。協(xié)調(diào)結(jié)果是由云夢電信公司負(fù)責(zé)人決定，把王某某的光纖換成專線。所有費(fèi)用由包金明承擔(dān)，有錄音為證。在云夢電信公司沒有收王某某錢的情況下，把王某某的光纖重新?lián)Q成專線，證明云夢電信公司以前存在欺詐行為。一審判決對錄音音頻不予采信存在不當(dāng)。七、對于王某某提出的證據(jù)，一審判決未予調(diào)查，直接作出裁決存在不當(dāng)。八、云夢電信公司員工包金明收取王某某15000元，但未與王某某簽訂光纖網(wǎng)絡(luò)的電信服務(wù)合同、亦未開具相應(yīng)發(fā)票。九、一審法院錯誤劃分舉證責(zé)任。電信網(wǎng)絡(luò)服務(wù)合同應(yīng)由云夢電信公司向王某某出具并要求王某某簽字的格式合同，云夢電信公司未向王某某出具過此合同，王某某無法舉證；如雙方簽訂此合同，應(yīng)由云夢電信公司將該合同作為證據(jù)提交，針對合同的舉證責(zé)任應(yīng)為云夢電信公司而非王某某。十、王某某辦理光纖網(wǎng)絡(luò)業(yè)務(wù)用于商業(yè)酒店經(jīng)營，并非為個人家用，但云夢電信公司未向王某某提供商用的光纖寬帶服務(wù)，且采用欺詐的方式，以幾部個人家庭用的寬帶服務(wù)代替商業(yè)經(jīng)營用寬帶服務(wù)，經(jīng)常發(fā)生故障，王某某通過維修人員才得知此情況。十一、王某某多次找云夢電信公司領(lǐng)導(dǎo)反映情況，現(xiàn)才變更為商業(yè)經(jīng)營用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。云夢電信公司辯稱，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請求駁回王某某的上訴請求。王某某向一審法院起訴請求：1.返還交納的15000元；2.由于信號不好，給賓館住房12間、KTV房間6間帶來的間接最低損失合計80000元整（客房50000元=12間客房×730天，KTV30000元=6間×730天）。一審經(jīng)審理查明：2015年7月30日，王某某與云夢電信公司工作人員包金明約定，由云夢電信公司為王某某在云夢縣清明河鄉(xiāng)河邊村的紅日賓館辦理光纖通信服務(wù)，費(fèi)用合計1.5萬元。2015年8月11日，云夢電信公司按照協(xié)議內(nèi)容為王某某分別安裝了固定電話號碼為456×××1、414×××9、414×××6、414×××0、451×××2的裝機(jī)業(yè)務(wù)，配送給王某某5部vivoY913型手機(jī)，并為王某某安裝了相關(guān)光纖網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，提供網(wǎng)絡(luò)通信服務(wù)。一審法院認(rèn)為，本案爭議的焦點(diǎn)是：云夢電信公司是否按照約定履行了合同義務(wù)，以及王某某所訴稱的損失是否與云夢電信公司的行為存在因果關(guān)系，云夢電信公司是否應(yīng)予賠償。依照《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果。”本案中，王某某與云夢電信公司均未提交書面合同，雙方當(dāng)事人對合同內(nèi)容各執(zhí)一詞，相關(guān)權(quán)利、義務(wù)無法準(zhǔn)確界定，責(zé)任難以區(qū)分，在王某某舉證不能的情況下，判令云夢電信公司返還1.5萬元，缺乏事實(shí)與法律依據(jù)，對王某某的該訴請，一審法院未予支持；至于王某某訴請?jiān)茐綦娦殴举r償損失8萬元，一審法院認(rèn)為，王某某自己羅列的住房登記信息并不能證明其所受到的實(shí)際損失，亦不能證明該損失與云夢電信公司提供的電信服務(wù)存在因果關(guān)系，對王某某的該訴請，一審法院亦未予支持。綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第八條、第十二條、第六十條、第一百零七條，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、第一百四十二條規(guī)定，遂判決:駁回王某某的訴訟請求。案件受理費(fèi)2175元，由王某某負(fù)擔(dān)（已交納）。本案二審期間，王某某圍繞其上訴請求向本院提交了兩份證據(jù)，云夢電信公司未向本院提交證據(jù)。本院組織了雙方當(dāng)事人進(jìn)行證據(jù)交換和質(zhì)證。王某某向本院提交的證據(jù)如下：證據(jù)一：改為商用后交電信服務(wù)費(fèi)發(fā)票4張。擬證明：正常的商用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)交費(fèi)后會產(chǎn)生增值稅發(fā)票，這種發(fā)票的提供主體為中國電信股份有限公司；因此之前交的15000元云夢電信公司如為正常辦理的情況下，應(yīng)為王某某提供相應(yīng)發(fā)票，但沒有提供，證明云夢電信公司沒有履行合同。證據(jù)二：王某某提交一審已提交的證據(jù)七錄音音頻及整理材料。對王某某提交的證據(jù)，云夢電信公司的質(zhì)證意見為：對證據(jù)一的真實(shí)性、合法性無異議；因稅務(wù)系統(tǒng)改革，出現(xiàn)增值稅發(fā)票，以前是直接交費(fèi)；對證據(jù)一的關(guān)聯(lián)性有異議，這四張發(fā)票是在王某某購買的15000元服務(wù)使用完畢后另外交的服務(wù)費(fèi)，與2015年7月30日的電信服務(wù)合同無關(guān)。對證據(jù)二，不屬于新證據(jù)，一審已進(jìn)行過質(zhì)證，二審法院是否采信由二審法院決定。對王某某提交的證據(jù)，本院認(rèn)證如下：因云夢電信公司對證據(jù)一的真實(shí)性、合法性無異議，故對該份證據(jù)的真實(shí)性本院予以確認(rèn)。證據(jù)二系錄音資料，其中載明王某某辦理的2015年7月30日電信服務(wù)無法滿足王某某的要求，與案涉網(wǎng)絡(luò)經(jīng)多次維修、現(xiàn)云夢電信公司為王某某提供的電信服務(wù)為商用網(wǎng)絡(luò)服務(wù)相互佐證，故對該份證據(jù)予以采信。二審經(jīng)審理查明，一審查明事實(shí)除“2015年8月11日，云夢電信公司按照協(xié)議內(nèi)容為王某某分別安裝了固定電話號碼為456×××1、414×××9、414×××6、414×××0、451×××2的裝機(jī)業(yè)務(wù)，配送給王某某5部vivoY913型手機(jī)，并為王某某安裝了相關(guān)光纖網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，提供網(wǎng)絡(luò)通信服務(wù)”應(yīng)為“2015年8月11日，云夢電信公司為王某某分別安裝了固定電話號碼為456×××1、414×××9、414×××6、414×××0、451×××2的裝機(jī)業(yè)務(wù)，配送給王某某5部vivoY913型手機(jī)，并為王某某安裝了相關(guān)光纖網(wǎng)絡(luò)設(shè)備，提供網(wǎng)絡(luò)通信服務(wù)”，其他查明事實(shí)屬實(shí)，本院依法予以確認(rèn)。另查明，1.2015年7月30日，王某某交納15000元后，云夢電信公司未向王某某開具發(fā)票，僅為云夢電信公司的工作人員包金明向王某某出具一張收條。2.云夢電信公司未就王某某2015年7月30日辦理的電信服務(wù)業(yè)務(wù)與王某某簽訂電信服務(wù)合同。3.2015年7月30日云夢電信公司為王某某安裝光纖網(wǎng)絡(luò)后，王某某多次向云夢電信公司反映無法滿足要求，云夢電信公司曾派人員進(jìn)行維修。

本院認(rèn)為，本案系因王某某到云夢電信公司辦理光纖網(wǎng)絡(luò)服務(wù)并交納了相關(guān)費(fèi)用，云夢電信公司提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)，王某某認(rèn)為云夢電信公司提供的服務(wù)未達(dá)到王某某要求、不符合雙方約定而引起的糾紛，故本案應(yīng)定性為電信服務(wù)合同糾紛。依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十三條的規(guī)定，本案二審針對上訴人的上訴請求進(jìn)行審理。二審訟爭的焦點(diǎn)問題為：一、云夢電信公司應(yīng)否向王某某返還15000元。二、云夢電信公司提供服務(wù)時是否存在欺詐行為；應(yīng)否向王某某承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于焦點(diǎn)問題一，本院認(rèn)為，雖然云夢電信公司未與王某某簽訂電信服務(wù)合同，但是王某某2015年7月30日交納15000元后，云夢電信公司為其安裝光纖網(wǎng)絡(luò)并提供了網(wǎng)絡(luò)通信服務(wù)，上述15000元為王某某使用網(wǎng)絡(luò)通信服務(wù)后應(yīng)支付的服務(wù)費(fèi)，本院對王某某要求云夢電信公司返還15000元的訴訟請求依法予以駁回。關(guān)于焦點(diǎn)問題二，本院認(rèn)為，云夢電信公司在提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時存在欺詐行為，理由如下：1.電信服務(wù)屬于高科技服務(wù)，在提供服務(wù)中，辦理資信業(yè)務(wù)的種類、檢測標(biāo)準(zhǔn)等內(nèi)容應(yīng)由電信公司主動提供，消費(fèi)者被動接受。本案中，王某某交納15000元目的系辦理酒店經(jīng)營用網(wǎng)絡(luò)通信業(yè)務(wù)。云夢電信公司主張王某某辦理的是1390禮包網(wǎng)絡(luò)通信業(yè)務(wù)，但未提交證據(jù)予以證明、亦未提交證據(jù)證明其已告知王某某安裝的網(wǎng)絡(luò)通信業(yè)務(wù)種類，且云夢電信公司未與王某某簽訂電信服務(wù)合同，云夢電信公司服務(wù)存在欺詐。2.2015年7月30日，王某某交納15000元后，云夢電信公司未與王某某簽訂書面電信服務(wù)合同，致使案涉服務(wù)的項(xiàng)目、標(biāo)準(zhǔn)、資費(fèi)等雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)均不明確，亦未向王某某開具發(fā)票，云夢電信公司服務(wù)存在過錯。有違《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》所規(guī)定的經(jīng)營者應(yīng)盡的法定義務(wù)。3.云夢電信公司為王某某安裝光纖網(wǎng)絡(luò)后，不能滿足王某某的使用要求，且王某某向云夢電信公司反映后，經(jīng)過了多次維修，現(xiàn)更換為商用型光纖網(wǎng)絡(luò)服務(wù)。綜上，云夢電信公司為王某某提供網(wǎng)絡(luò)服務(wù)時存在欺詐行為，按照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條第一款的規(guī)定，云夢電信公司應(yīng)向王某某賠償損失45000元（即接受服務(wù)費(fèi)用的三倍）。綜上，王某某的上訴請求部分成立。原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，依法應(yīng)予改判。經(jīng)合議庭評議，依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十條、第二十二條、第五十五條第一款，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

一、撤銷湖北省云夢縣人民法院（2018）鄂0923民初189號民事判決；二、中國電信股份有限公司云夢分公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向王某某賠償損失45000元。三、駁回王某某的其他訴訟請求。如果未按本判決指定的期間履行金錢給付義務(wù)，按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)2175元，由王某某負(fù)擔(dān)1145元，中國電信股份有限公司云夢分公司負(fù)擔(dān)1030元；二審案件受理費(fèi)175元，由中國電信股份有限公司云夢分公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長　　石仁禮
審判員　　劉　錚
審判員　　汪書力

書記員：潘潔