上訴人（原審被告）中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司。住所地：天津市紅橋區(qū)西青道65號(hào)金興科技大廈23層。
法定代表人林欽云，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人王長(zhǎng)江，湖北武當(dāng)律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：特別授權(quán)代理。
委托代理人郭永明，湖北武當(dāng)律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：特別授權(quán)代理。
被上訴人（原審原告）田新華。
委托代理人葉家軍，湖北天頤律師事務(wù)所律師。代理權(quán)限：一般授權(quán)代理。
原審被告艾某某，曾任中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目經(jīng)理。

上訴人中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱中天銀都公司）與被上訴人田新華、原審被告艾某某民間借貸糾紛一案，不服湖北省十堰市張灣區(qū)人民法院（2015）鄂張灣民一初字第00047號(hào)民事判決，向本院提出上訴。本院于2015年8月3日受案后，依法組成由審判員吳斌擔(dān)任審判長(zhǎng)，審判員黨龍泉、代理審判員汪冬冬（主審）參加的合議庭，于2015年10月20日公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司的委托代理人王長(zhǎng)江、郭永明，被上訴人田新華及其委托代理人葉家軍到庭參加了訴訟。原審被告艾某某經(jīng)本院合法傳票傳喚未到庭應(yīng)訴。經(jīng)合議庭合議，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
被上訴人田新華在一審法院訴稱：被告艾某某在負(fù)責(zé)被告中天銀都公司承包的十堰市發(fā)展大道橋梁項(xiàng)目建筑工程時(shí)，因該項(xiàng)目資金周轉(zhuǎn)困難，多次向我各借款，2014年5月24日、6月15日，被告艾某某分別出具借條兩份，借款各為500000元，共計(jì)1000000元，約定利息按月息6%計(jì)算，書面承諾借款期限為3個(gè)月，按月付息。借款期滿后，兩被告拒不償還前述借款及利息?，F(xiàn)請(qǐng)求：1、判令二被告償還借款1000000元及其利息；2、由二被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。
一審法院認(rèn)定：被告艾某某在負(fù)責(zé)被告中天銀都公司承建的十堰市發(fā)展大道橋梁項(xiàng)目建筑工程時(shí)，因該項(xiàng)目資金周轉(zhuǎn)困難，多次向原告田新華借款，經(jīng)兩次對(duì)賬后，2014年5月24日、6月15日，被告艾某某分別出具借條兩份，雙方并簽訂《借款合同》一份，兩份借條記載的款項(xiàng)各為500000元，共計(jì)1000000元，其中的460000元由原告田新華通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬分四次提供，其他均為現(xiàn)金支付。雙方約定，借款必須用于被告中天銀都公司在十堰市發(fā)展大道的橋梁建設(shè)項(xiàng)目中，借款期限為3個(gè)月，若逾期未還，被告艾某某每日按借款本金的10%向原告田新華支付違約金。期間，被告艾某某向原告田新華支付了兩個(gè)500000元各一個(gè)半月的利息45000元，合計(jì)90000元。借款到期后，經(jīng)原告田新華多次催要，被告艾某某拒不履行付款義務(wù)?，F(xiàn)雙方就欠款事宜協(xié)商未果，故而成訴。
另查明：一、本案在審理過(guò)程中，原告田新華向本院提交被告中天銀都公司于2013年5月10日作出的津字號(hào)（2013－016號(hào)）《任命書》一份，以此證明被告艾某某在向原告田新華借款時(shí)，其系該公司在十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人，全權(quán)負(fù)責(zé)十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目的管理工作，被告艾某某向原告田新華的借款全部用于該項(xiàng)目中。二、2014年11月11日，被告中天銀都公司與被告艾某某及第三人龔承漢簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》一份，該協(xié)議第二條約定“三方合伙承接的工程項(xiàng)目為十堰市發(fā)展大道王灣路上跨橋、清譚溝橋凱大橋等”；第四條約定“艾某某在（任命書）任職期間，以發(fā)展大道項(xiàng)目部經(jīng)理名義在外的借條、欠條、借款合同或協(xié)議、轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)單據(jù)、個(gè)人債務(wù)借款及其他經(jīng)濟(jì)來(lái)往均與中天銀都公司、金成波、龔承漢合作無(wú)關(guān)，完全是個(gè)人借款行為，由艾某某本人承擔(dān)法律責(zé)任，與發(fā)展大道項(xiàng)目部無(wú)關(guān)，與本補(bǔ)充協(xié)議書中二人合伙體也無(wú)任何關(guān)聯(lián)”。被告中天銀都公司以此證明本案中被告艾某某的借款與其無(wú)關(guān)，應(yīng)當(dāng)由被告艾某某自行承擔(dān)。
一審法院認(rèn)為：債務(wù)應(yīng)當(dāng)清償。企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任。本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是，被告艾某某的此次借款是否系其代表被告中天銀都公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的行為。首先，2013年5月10日，被告中天銀都公司授權(quán)任命被告艾某某為其在十堰市發(fā)展大道建設(shè)工程的項(xiàng)目部負(fù)責(zé)人，全權(quán)負(fù)責(zé)該項(xiàng)目的管理工作，被告艾某某在向原告田新華借款時(shí)，承諾將借款全部用于該項(xiàng)目中；其次，原告田新華根據(jù)被告艾某某提供的《任命書》和《借款合同》中的承諾，有理由相信被告艾某某的行為系執(zhí)行職務(wù)行為，其提供借款是基于對(duì)被告中天銀都公司工程項(xiàng)目履行能力的信賴，而非針對(duì)被告艾某某個(gè)人。
綜上，被告艾某某的此次借款應(yīng)視為其代表被告中天銀都公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的行為，其行為后果應(yīng)當(dāng)由被告中天銀都公司承受，故原告田新華以借款合同、借條及任命書為據(jù)，在債務(wù)履行期屆滿后，要求被告中天銀都公司償付借款1000000元，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，并且被告艾某某對(duì)此債務(wù)亦予以認(rèn)可，故對(duì)此請(qǐng)求，本院予以支持。但原告田新華要求被告艾某某承擔(dān)責(zé)任的意見(jiàn)，本院不予支持。被告中天銀都公司事后與被告艾某某達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議書》，是必將債務(wù)排除在被告中天銀都公司之外，但該協(xié)議系其雙方私下約定，不能對(duì)抗第三人即原告田新華，對(duì)原告田新華沒(méi)有約束力，故被告中天銀都公司辯稱其不應(yīng)對(duì)該債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任的意見(jiàn)，與事實(shí)不符，且理由不充分，本院不予采納。原、被告約定的逾期還款違約金過(guò)高，超過(guò)部分不符合法律的規(guī)定，本院不予支持，但本院酌情認(rèn)定借款占用其間的利息損失。被告艾某某代表被告中天銀都公司已經(jīng)支付了兩個(gè)500000元各一個(gè)半月的利息，本金為1000000元利息的起算時(shí)間應(yīng)為2014年7月21日，故利息計(jì)算方式為：以1000000元為本金，自2014年7月21日起至付清之日止，按照中國(guó)人民銀行同期流動(dòng)資金貸款基準(zhǔn)利率的三倍計(jì)算。依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第四十三條、第一百零八條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條第一款的規(guī)定，判決：一、被告中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司自本判決生效之日起二十日內(nèi)，償還原告田新華借款1000000元及其利息（以1000000元為本金，自2014年7月21日起至付清之日止，按照中國(guó)人民銀行同期流動(dòng)資金貸款基準(zhǔn)利率的二倍計(jì)算）；二、駁回原告田新華對(duì)被告艾某某的訴訟請(qǐng)求及其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)13800元，減半收取6900元，由被告中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司負(fù)擔(dān)。
二審審理查明：一審法院審理查明的事實(shí)屬實(shí)。
另查明：一、十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目系十堰東風(fēng)公司的一個(gè)BT項(xiàng)目。該項(xiàng)目由中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司與十堰東風(fēng)公司簽訂施工合同。中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目經(jīng)理部掛靠中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司，借用公司資質(zhì)，負(fù)責(zé)具體施工，并向中天銀都公司繳納相應(yīng)的掛靠費(fèi)，工程項(xiàng)目結(jié)算亦由中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司負(fù)責(zé)。二、一審?fù)徶?，中天銀都公司稱“艾某某當(dāng)時(shí)借款100萬(wàn)元，告知了其他三個(gè)合伙人，也有承諾書。但借款是艾某某個(gè)人借款，與中天銀都公司無(wú)關(guān)”。艾某某陳述“兩個(gè)50萬(wàn)元我（艾某某）收到了，有部分是現(xiàn)金，有部分是轉(zhuǎn)賬，具體轉(zhuǎn)賬多少不清楚，欠錢是真實(shí)的?！比?、經(jīng)本院到十堰市公安局張灣分局調(diào)查核實(shí)，田新華就該案報(bào)過(guò)案，但張灣分局經(jīng)初審認(rèn)為是民事糾紛，沒(méi)有立案處理。
綜合上訴人的上訴理由及請(qǐng)求，被上訴人的答辯意見(jiàn)，雙方當(dāng)事人一致同意本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：中天銀都公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任？即該100萬(wàn)元的借款行為是公司行為還是個(gè)人行為？
上訴人中天銀都公司認(rèn)為：借款沒(méi)有用于發(fā)展大道項(xiàng)目部，用于了艾某某個(gè)人揮霍。因此，借款屬艾某某的個(gè)人行為，公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任。
被上訴人田新華認(rèn)為：借款實(shí)際發(fā)生，借條明確了借款用途為發(fā)展大道項(xiàng)目。艾某某是發(fā)展大道項(xiàng)目負(fù)責(zé)人，借款人有理由相信借款屬于職務(wù)行為。中天銀都公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任。

本院認(rèn)為：2014年5月24日、6月15日，艾某某先后兩次向田新華借款合計(jì)100萬(wàn)元，出具了借款合同及借條。該借條明確記載因中天銀都公司需資金周轉(zhuǎn)困難借款，借款用途須用于中天銀都公司。基于艾某某是中天銀都公司十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目經(jīng)理部負(fù)責(zé)人的身份信任及十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目資金雄厚、有履行還款能力的信賴，田新華向艾某某出借了100萬(wàn)元。經(jīng)一審核實(shí)，中天銀都公司、艾某某均承認(rèn)借款屬實(shí)。因中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司與中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司十堰市發(fā)展大道項(xiàng)目經(jīng)理部系掛靠、借用資質(zhì)關(guān)系。該情形符合最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的解釋意見(jiàn)第54條以掛靠形式從事民事活動(dòng)、《中華人民共和國(guó)民法通則》第十一條第二款、第四十三條關(guān)于自然人民事行為能力和企業(yè)法人民事責(zé)任的法定情形。結(jié)合借款形成過(guò)程、當(dāng)事人認(rèn)知能力及生活經(jīng)驗(yàn)，艾某某向田新華借款應(yīng)兼具公司職務(wù)行為和個(gè)人行為。因此，田新華將中天銀都公司與艾某某列為共同被告，成為共同訴訟人符合相關(guān)法律規(guī)定。在借款屬實(shí)的情況下，中天銀都公司與艾某某理應(yīng)承擔(dān)共同還款責(zé)任。一審法院認(rèn)定艾某某的借款行為僅為職務(wù)行為，免除艾某某個(gè)人的還款責(zé)任，處理不當(dāng)。
綜上，本院認(rèn)為，原審被告艾某某向被上訴人田新華借款行為，兼具公司職務(wù)行為和個(gè)人行為。依據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定，中天銀都公司與艾某某為共同訴訟人，對(duì)借款理應(yīng)承擔(dān)共同還款責(zé)任。上訴人中天銀都公司上訴主張不承擔(dān)還款責(zé)任的理由，沒(méi)有事實(shí)依據(jù)、法律依據(jù)，亦沒(méi)有提供充分的證據(jù)予以證實(shí)，本院依法不予支持。被上訴人田新華辯解中天銀都公司應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的理由成立，本院依法予以支持。對(duì)上訴人中天銀都提出已支付一個(gè)半月利息9萬(wàn)元超過(guò)法律規(guī)定利率標(biāo)準(zhǔn)的上訴理由。因合同約定艾某某每日按借款本金的10%向田新華支付違約金，該約定明顯過(guò)高，一審法院酌定支持按同期中國(guó)人民銀行同類貸款基準(zhǔn)利率的二倍計(jì)算，沒(méi)有按照同期中國(guó)人民銀行同類貸款基準(zhǔn)利率的四倍計(jì)息，兼顧了雙方當(dāng)事人的利益訴求。故一審法院認(rèn)定艾某某代表被告中天銀都公司已經(jīng)支付了兩個(gè)50萬(wàn)元各一個(gè)半月的利息，本金為100萬(wàn)元利息的起算時(shí)間應(yīng)為2014年7月21日。該計(jì)息時(shí)間起點(diǎn)合情合理，處理得當(dāng)。一審法院認(rèn)定借款基本事實(shí)清楚，但對(duì)法律適用、責(zé)任承擔(dān)處理不當(dāng)，本院依法予以糾正。依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第四十三條、第一百零八條、《中華人民共和國(guó)合同法》第一百九十六條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十三條之規(guī)定，缺席判決如下：

一、撤銷湖北省十堰市張灣區(qū)人民法院（2015）鄂張灣民一初字第00047號(hào)民事判決；
二、改判中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司、艾某某于本判決生效之日后十五日內(nèi)共同償還田新華借款本金100萬(wàn)元及利息（本金100萬(wàn)元自2014年7月21日至本判決生效之日止按中國(guó)人民銀行同類貸款基準(zhǔn)利率的二倍計(jì)息）；
三、駁回田新華、中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按判決指定的期限履行金錢給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)6900元由中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司、艾某某共同承擔(dān)。二審案件受理費(fèi)13800元由中天銀都（天津）建設(shè)工程有限公司、艾某某共同承擔(dān)。
本判決為終審判決。
本判決發(fā)生法律效力后，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年，該期間從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算。

審　判　長(zhǎng)　　吳　斌 審　判　員　　黨龍泉 代理審判員　　汪冬冬

書記員：程正廣