上訴人（原審原告）：秦皇島市第三建筑工程公司。住所地：河北省秦皇島市海港區(qū)河北大街402號。統(tǒng)一社會信用代碼：91130300105256280B。
法定代表人：宋繼良，該公司總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：袁立志，該公司經(jīng)理。
委托訴訟代理人：陳立峰，河北正在律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：張玉某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，現(xiàn)住河北省青龍滿族自治縣。
委托訴訟代理人：呂建波，青龍滿族自治縣東方法律服務(wù)所法律工作者。

上訴人秦皇島市第三建筑工程公司（以下簡稱秦皇島三建公司）因與被上訴人張玉某工傷保險待遇糾紛一案，不服河北省青龍滿族自治縣人民法院（2016）冀0321民初3464號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年3月2日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人秦皇島三建公司委托訴訟代理人袁立志、陳立峰，被上訴人張玉某委托訴訟代理人呂建波到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
秦皇島三建公司上訴請求：撤銷一審判決，并由被上訴人承擔一審、二審訴訟費用。事實和理由：一、一審法院認定事實不清，被上訴人所受傷不構(gòu)成工傷，不應(yīng)按照工傷獲得賠償。上訴人與被上訴人之間不構(gòu)成勞動關(guān)系，在不構(gòu)成勞動關(guān)系的情況下不可能構(gòu)成工傷。即使雙方構(gòu)成勞動關(guān)系，被上訴人的傷也不構(gòu)成工傷，因為被上訴人受傷不符合工傷認定的條件。被上訴人的傷不是工傷，也就談不上按照《工傷保險條例》、《河北省工傷保險實施辦法》的規(guī)定計算各項費用和補助金。一審法院按照被上訴人構(gòu)成工傷計算各項費用和補助，屬于沒有查清事實，請求駁回被上訴人的全部訴訟請求，改判上訴人不承擔任何民事責任。二、被上訴人的月工資標準不能認定為3600元。被上訴人的日工資標準是120元，月工資不能按照每月30天計算。因為每月還有休息日。按照沒有休息日計算的月工資是錯誤的。綜上，原審法院認定事實錯誤，判決有誤，請求二審法院支持上訴人的上訴請求。
張玉某辯稱，上訴人與被上訴人之間存在勞動關(guān)系及被上訴人所受傷為工傷均已由生效的法律文書所確認，被上訴人在給上訴人做工期間，周六、周日不休息，沒有養(yǎng)老保險，所以被上訴人的月工資按照每天120元，每月30天計算合情合理。同時，被上訴人實際工資也是按照120元/天，按實際天數(shù)結(jié)算，并沒有扣除休息日，所以一審法院認定被上訴人的月工資為3600元并無不當，請求二審法院維持一審判決。
秦皇島三建公司向一審法院起訴請求：依法判決秦皇島三建公司不向張玉某支付青勞仲案字［2016］04號仲裁裁決書所裁決的一次性傷殘補助金28710元、一次性工傷醫(yī)療補助金87348元、一次性傷殘就業(yè)補助金34939.36元、停工留薪期工資31320元、護理費2300元、醫(yī)療費及檢查費5749.58元、交通費2000元。
一審法院認定事實：秦皇島三建公司承包了青龍滿族自治縣安子嶺鄉(xiāng)南寨大橋維修加固工程，并將部分工程分包給自然人周某。張玉某經(jīng)人介紹于2013年5月25日到該工地做工，工作內(nèi)容是在橋面上看守橋孔處的鋼絲繩，約定日工資為120元/天。2013年6月10日上午10時左右，張玉某在橋面上做工時因交通事故受傷，肇事車輛逃逸。經(jīng)張玉某申請，2013年10月16日青龍仲裁委作出青勞人仲案（2013）24號勞動關(guān)系認定書，認定其與秦皇島三建公司之間存在事實勞動關(guān)系。2015年5月4日青龍滿族自治縣人民法院作出（2015）青民初字第209號民事判決書，認為張玉某與秦皇島三建公司之間不存在事實勞動關(guān)系，但秦皇島三建公司應(yīng)承擔用工主體責任，依法判決其與秦皇島三建公司為承擔張玉某工傷保險責任的單位。2015年11月23日，秦皇島市人力資源和社會保障局作出冀傷險認決字（2015）03004465號工傷認定決定書，認定張玉某所受傷為工傷，其與秦皇島三建公司就此先后提起訴訟和上訴，一審和二審法院對張玉某的工傷認定結(jié)果均予以維持。2015年12月21日，張玉某的傷經(jīng)秦皇島市勞動能力鑒定委員會鑒定為六級傷殘，停工留薪期為傷后12個月。秦皇島三建公司不服申請再次鑒定，2016年3月31日，河北省勞動能力鑒定委員會作出冀勞鑒2016年013號再次鑒定結(jié)論書，鑒定張玉某的傷為八級傷殘，停工留薪期12個月，此鑒定結(jié)論為最終結(jié)論。張玉某受傷后共住院治療23天，周某支付了部分住院費，余下的醫(yī)療費5749.58元由張玉某自行墊付，住院期間由張玉某家屬對其進行護理。秦皇島三建公司已按120元/日的標準向張玉某支付了自上班之日至受傷之日止的工資。經(jīng)協(xié)調(diào)，秦皇島三建公司已經(jīng)向張玉某先行支付了人民幣5萬元。此后，張玉某向青龍仲裁委申請仲裁，請求其與秦皇島三建公司給付一次性傷殘補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金、一次性工傷醫(yī)療補助金、停工留薪期工資、護理費、伙食補助費、傷殘鑒定費、勞動能力鑒定費、后期醫(yī)療費、交通費、住宿費共計217998.94元。青龍仲裁委于2016年1月5日受理，于2016年10月16日作出青勞仲案字［2016］04號仲裁裁決書，裁決解除張玉某與秦皇島三建公司之間的工傷保險關(guān)系，秦皇島三建公司給付張玉某一次性傷殘補助金28710元、一次性工傷醫(yī)療補助金87348.4元、一次性傷殘就業(yè)補助金34939.36元、停工留薪期工資31320元、護理費2300元、伙食補助費460元、醫(yī)療費及檢查費5749.58元、交通費2000元、勞動能力鑒定費600元，合計193427.34元，扣除秦皇島三建公司已給付的50000元，計143427.34元。秦皇島三建公司對仲裁裁決不服，依法向提起訴訟，請求判決其與秦皇島三建公司不應(yīng)按青龍仲裁委裁決的內(nèi)容向張玉某支付相關(guān)待遇。一審法院認為，張玉某所受傷已被認定為工傷，并構(gòu)成八級傷殘，依法應(yīng)享受相關(guān)工傷保險待遇。《工傷保險條例》第六十二條第二款規(guī)定“依照本條例規(guī)定應(yīng)當參加工傷保險而未參加工傷保險的用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用”，本案秦皇島三建公司作為承擔告張玉某工傷保險責任的單位，因其未給張玉某繳納工傷保險，現(xiàn)張玉某發(fā)生工傷，秦皇島三建公司應(yīng)按照《工傷保險條例》規(guī)定的工傷保險待遇的項目和標準支付相關(guān)費用。一、《河北省工傷保險實施辦法》第二十九條規(guī)定“工傷職工在工傷認定前的醫(yī)療費用由用人單位墊付，工傷認定后符合工傷保險診療項目目錄、工傷保險藥品目錄和工傷保險住院服務(wù)標準的，由經(jīng)辦機構(gòu)予以報銷”；《河北省人力資源和社會保障廳關(guān)于貫徹落實新修訂〈工傷保險條例〉有關(guān)問題的通知》第四條第（一）項規(guī)定“職工住院治療工傷的伙食補助費：統(tǒng)籌地區(qū)以內(nèi)20元/天/人；統(tǒng)籌地區(qū)以外35元/天/人”。根據(jù)上述規(guī)定，并結(jié)合庭審質(zhì)證，秦皇島三建公司應(yīng)給付張玉某醫(yī)療費5749.58元、勞動能力鑒定費600元、伙食補助費460元（20元/天×23天）。關(guān)于交通費，結(jié)合張玉某的傷情及庭審中雙方的陳述，本院酌定為2000元。關(guān)于住院期間的護理費，張玉某共住院23天，住院期間應(yīng)由秦皇島三建公司單位派人進行護理，在未護理的情況下應(yīng)支付護理費。護理費的標準可參照秦皇島三建公司單位上一年度職工月平均工資或本省上一年度在崗職工月平均工資計算。因張玉某、秦皇島三建公司在庭審中均未提供秦皇島三建公司單位上一年度職工月平均工資的標準，故護理費的標準參照本省2012年度（張玉某于2013年6月10日受傷）在崗職工月平均工資3295.16元（39542元÷12月）計算，為2526.32元（3295元÷30天×23天）。因張玉某未就仲裁裁決提起訴訟，視為對仲裁裁決護理費2300元的認可，故秦皇島三建公司應(yīng)支付張玉某住院期間的護理費2300元。二、關(guān)于張玉某本人工資的認定。根據(jù)《工傷保險條例》第六十四條第二款規(guī)定，張玉某的本人工資是指張玉某受傷前（2013年6月10日受傷）12個月的平均月繳費工資。因張玉某發(fā)生工傷時工作不滿一年，不存在受傷前12個月平均月繳費工資。庭審中，張玉某、秦皇島三建公司均認可張玉某的日工資為120元，且秦皇島三建公司已按此標準向張玉某支付了實際工作天數(shù)的工資，故對張玉某的本人工資認定為3600元/月（120元×30天）。三、《工傷保險條例》第三十七條規(guī)定：“職工因工致殘被鑒定為七級至十級傷殘的，享受從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補助金的待遇，標準為：七級傷殘為13個月的本人工資，八級傷殘為11個月的本人工資，九級傷殘為9個月的本人工資，十級傷殘為7個月的本人工資”。張玉某的傷殘等級為八級，一次性傷殘補助金為11個月的本人工資，計39600元（3600元／月×11月）。因張玉某未就仲裁裁決提起訴訟，視為對仲裁裁決一次性傷殘補助金28710元的認可，故秦皇島三建公司應(yīng)支付張玉某一次性傷殘補助金28710元?！豆ｋU條例》第三十七條第(二)項規(guī)定：“勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金和一次性傷殘就業(yè)補助金的具體標準由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定?！薄逗颖笔」ｋU實施辦法》第三十四條規(guī)定：“五級至十級工傷職工按國務(wù)院《工傷保險條例》有關(guān)規(guī)定與用人單位解除或者終止勞動、人事關(guān)系的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫(yī)療補助金，并由用人單位支付一次性傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金標準為解除或者終止勞動、人事關(guān)系時本省上一年度職工月平均工資的44個月至8個月工資，其中：五級44個月，六級38個月，七級26個月，八級20個月，九級14個月，十級8個月；一次性傷殘就業(yè)補助金標準為解除或者終止勞動、人事關(guān)系時本省上一年度職工月平均工資的22個月至4個月工資，其中：五級22個月，六級16個月，七級10個月，八級8個月，九級6個月，十級4個月”。青龍仲裁委于2016年1月5日受理張玉某的仲裁申請時，張玉某在仲裁申請書中已提出解除勞動關(guān)系，依法應(yīng)享受一次性工傷醫(yī)療補助金、一次性傷殘就業(yè)補助金。2015年度河北省在崗職工平均月工資為4367.42元（52409元÷12月）。綜上，秦皇島三建公司應(yīng)支付張玉某一次性工傷醫(yī)療補助金為87348.4元（4367.42元/月×20月）、一次性傷殘就業(yè)補助金為34939.36元（4367.42元/月×8月）?！豆ｋU條例》第三十三條第一款規(guī)定：“職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，在停工留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由所在單位按月支付”。故張玉某12個月的停工留薪工資為43200元（3600元／月×12月）。因張玉某未就仲裁裁決提起訴訟，視為對仲裁裁決停工留薪工資31320元的認可，故秦皇島三建公司應(yīng)支付張玉某停工留薪工資31320元。四、因秦皇島三建公司已向張玉某先行支付了人民幣5萬元，依法應(yīng)予扣除。一審法院判決：秦皇島三建公司于本判決生效之日起十日內(nèi)一次性向張玉某給付醫(yī)療費5749.58元、勞動能力鑒定費600元、伙食補助費460元、交通費2000元、護理費2300元、一次性傷殘補助金28710元、一次性工傷醫(yī)療補助金為87348.4元、一次性傷殘就業(yè)補助金為34939.36元、停工留薪工資31320元，合計193427.34元，扣除秦皇島三建公司已給付的50000元，秦皇島三建公司再給付張玉某143427.34元。
本院二審期間，被上訴人未提交新證據(jù)。上訴人圍繞上訴請求，為證明被上訴人受傷地點不在涉案工程現(xiàn)場，不屬于工傷，申請證人周某出庭作證，周某的證言為：“張玉某是我招用的，在南寨大橋加固工程現(xiàn)場干活，工錢是120元一天，干活期間，張玉某在隧道里出車禍了，受傷地點距離施工現(xiàn)場有70多米多遠。”被上訴人質(zhì)證認為：證人證言對被上訴人所受傷是否屬于工傷已經(jīng)沒有證明力，工傷已經(jīng)被生效的法律文書所確認，證人是該項工程的分包人之一，證實被上訴人的日工資為120元，已經(jīng)結(jié)算了做工期間的工資。本院認為證人周某的證言與本案無關(guān)聯(lián)性，不予認定。本院二審審理查明的事實與一審審理查明的事實相同。

本院認為，被上訴人所受傷為工傷且上訴人系承擔其工傷保險責任的單位的事實均由已發(fā)生法律效力的文書所確認，故上訴人主張被上訴人所受傷不屬于工傷，不應(yīng)獲得賠償于法無據(jù)，其應(yīng)按照《工傷保險條例》的有關(guān)規(guī)定向被上訴人支付各項工傷保險待遇。另，關(guān)于被上訴人的月工資數(shù)額問題，一審法院按照被上訴人在涉案工地工作期間的實發(fā)工資認定月工資數(shù)額為3600元并無不當，本院予以維持。
綜上所述，秦皇島三建公司的上訴請求不能成立，應(yīng)予駁回；一審判決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項及一百七十五條規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費10元，由上訴人秦皇島市第三建筑工程公司負擔。
本判決為終審判決。

審　判　長　　鮑成新 審　判　員　　魏曉龍 代理審判員　　桑華民

書記員：韓佳穎