上訴人（原審原告）：閔某，男，xxxx年xx月xx日出生，漢族，咸寧市咸安區(qū)人，住咸寧市咸安區(qū)。委托訴訟代理人：張仲衡，湖北海舟律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告）：咸寧宏大城市廣場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)咸寧宏大公司），住所地咸寧市長(zhǎng)安大道145號(hào)。法定代表人：陳國(guó)華，咸寧宏大城市廣場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司董事長(zhǎng)。被上訴人：湖北宏大資產(chǎn)管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)湖北宏大公司），住所地咸寧市長(zhǎng)安大道145號(hào)。法定代表人：張四平，湖北宏大資產(chǎn)管理有限公司董事長(zhǎng)。上述二被上訴人的共同委托訴訟代理人：趙娥，咸寧宏大城市廣場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司員工。

上訴人閔某向本院上訴請(qǐng)求：撤銷(xiāo)原審判決的第一項(xiàng)，改判被上訴人咸寧宏大公司從2015年4月29日起以555500元為本金按照日萬(wàn)分之三的標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算違約金至房屋交付之日止；本案的訴訟費(fèi)用由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：一、上訴人與被上訴人簽訂的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》第九條明確約定逾期交房按照所支付房款的萬(wàn)分之三按日支付違約金，現(xiàn)上訴人不再要求解除合同，故違約金應(yīng)按此標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。二、被上訴人咸寧宏大公司系敗訴方，應(yīng)由其承擔(dān)訴訟費(fèi)。被上訴人咸寧宏大公司與湖北宏大公司共同委托訴訟代理人趙娥答辯稱(chēng)：1.上訴人的上訴請(qǐng)求與一審訴求不符，但同意在不解除合同的基礎(chǔ)上由二審法院一并審理；2.因咸寧宏大公司已經(jīng)提前將所涉商鋪前三年的租金抵扣房款，故上訴人并無(wú)實(shí)際損失，原審判決按已支付房款百分之十確定的違約金數(shù)額符合情理，請(qǐng)求二審法院駁回上訴，維持原判。閔某向一審法院起訴請(qǐng)求：1.解除與咸寧宏大公司簽訂的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》；2.解除與湖北宏大公司簽訂的《咸寧宏大城市廣場(chǎng)商鋪委托經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》）；3.判決咸寧宏大公司退還購(gòu)房款555500元，按銀行同期貸款利率自2013年9月12日起支付利息，并承擔(dān)已付購(gòu)房款10%的違約金；4.本案訴訟費(fèi)用由二被告承擔(dān)。一審法院認(rèn)為，被告咸寧宏大公司與湖北宏大公司均承認(rèn)與原告于2013年9月12日簽訂《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》一份，并收受原告購(gòu)房款555500元的事實(shí)，亦承認(rèn)未按合同約定時(shí)間于2015年4月28日交付商品房的事實(shí)。因此，咸寧宏大公司構(gòu)成逾期交房，應(yīng)承擔(dān)違約金，原告要求被告按已付房款百分之十的金額支付違約金的訴求符合法律規(guī)定和合同約定，法院予以支持。對(duì)于原告提出解除《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》及《委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》，并返還已支付房款和利息的訴求，因合同約定2015年9月24日系合同解除權(quán)發(fā)生日，法律規(guī)定行使解除權(quán)的期限為一年，原告并未在規(guī)定的期限內(nèi)行使該權(quán)利，故解除權(quán)已告消滅。而《委托經(jīng)營(yíng)協(xié)議》系雙方根據(jù)真實(shí)意思自愿簽訂，具有法律效力，故對(duì)于原告解除購(gòu)房合同及委托協(xié)議、退還購(gòu)房款并支付利息的訴求不予支持。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第九十五條、第一百零七條、《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十五條第二款及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定，判決：一、被告咸寧宏大城市廣場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司于判決生效后三十日內(nèi)支付原告閔某違約金55550元；二、駁回原告閔某的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)4678元，由原告閔某負(fù)擔(dān)4084元，由被告咸寧宏大城市廣場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)594元。二審中，雙方當(dāng)事人均沒(méi)有提交新證據(jù)。經(jīng)二審審理查明，2013年9月12日，上訴人閔某與被上訴人咸寧宏大公司簽訂《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》（合同編號(hào)XN201309889），合同約定閔某購(gòu)買(mǎi)咸寧宏大公司開(kāi)發(fā)建設(shè)的“宏大城市廣場(chǎng)”A區(qū)1層1139號(hào)商品房。閔某于當(dāng)日向咸寧宏大公司支付購(gòu)房款555500元。上述合同約定咸寧宏大公司應(yīng)當(dāng)在2015年4月28日前，按照國(guó)家和地方人民政府的有關(guān)規(guī)定，將具備下列第1和5種條件，并符合本合同約定的商品房交付買(mǎi)受人使用：1.該商品房經(jīng)驗(yàn)收合格；2.該商品房經(jīng)綜合驗(yàn)收合格；3.該商品房經(jīng)分期綜合驗(yàn)收合格；4.該商品房取得商品住宅交付使用批準(zhǔn)文件；5.買(mǎi)受人房款全部付清，商場(chǎng)已開(kāi)業(yè)即視為實(shí)際交房。咸寧宏大開(kāi)發(fā)公司如未按本合同約定的期限將商品房交付給張卉，按逾期時(shí)間，分別處理（不作累加）：1.逾期不超過(guò)150日，自本合同第八條規(guī)定的最后交付期限的第二天起至實(shí)際交付之日止，出賣(mài)人按日向買(mǎi)受人支付已交付房?jī)r(jià)款萬(wàn)分之3的違約金，合同繼續(xù)履行；2.逾期超過(guò)150日后，買(mǎi)受人有權(quán)解除合同。買(mǎi)受人解除合同的，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)自買(mǎi)受人解除合同通知到達(dá)之日起30天內(nèi)退還全部已付款，并按買(mǎi)受人累計(jì)已付款的10%向買(mǎi)受人支付違約金。買(mǎi)受人要求繼續(xù)履行合同的，合同繼續(xù)履行，自本合同第八條規(guī)定的最后交付期限的第二天起至實(shí)際交付之日止，出賣(mài)人按日向買(mǎi)受人支付已交付房?jī)r(jià)款萬(wàn)分之3的違約金。還約定，商品房達(dá)到交付使用條件后，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)書(shū)面通知買(mǎi)受人辦理交付手續(xù)。雙方進(jìn)行驗(yàn)收交接時(shí)，出賣(mài)人應(yīng)當(dāng)出示本合同第八條規(guī)定的證明文件，并簽署房屋交接單。所購(gòu)商品房為住宅的，出賣(mài)人還需提供《住宅質(zhì)量保證書(shū)》和《住宅使用說(shuō)明書(shū)》。出賣(mài)人不出示證明文件或出示證明文件不齊全，買(mǎi)受人有權(quán)拒絕交接，由此產(chǎn)生的延期交房責(zé)任由出賣(mài)人承擔(dān)。二審另查明，閔某與咸寧宏大公司簽訂的《咸寧宏大城市廣場(chǎng)商鋪委托經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議》附件四合同補(bǔ)充協(xié)議的第9條約定：“為了統(tǒng)一培育商業(yè)市場(chǎng)，打造‘宏大城市廣場(chǎng)’品牌，保障商鋪持續(xù)穩(wěn)定升值，買(mǎi)受人（除自購(gòu)自營(yíng)外）自愿承諾將購(gòu)買(mǎi)的商鋪（面積以房產(chǎn)部門(mén)最終核定面積為準(zhǔn)）委托給甲方（或甲方委托的經(jīng)營(yíng)管理公司）經(jīng)營(yíng)管理，期限自2015年4月28日起至2025年4月27日止，乙方應(yīng)另行簽訂并遵守委托經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議”，據(jù)此2013年9月12日閔某與湖北宏大公司簽訂《咸寧宏大城市廣場(chǎng)商鋪委托經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議》，該協(xié)議第五條第1、2款約定，由于商場(chǎng)處于培育期，在此期間廣告宣傳、招商和經(jīng)營(yíng)管理費(fèi)用較大，閔某同意放棄該商鋪前三年的任何經(jīng)營(yíng)收益，即為免租期。商鋪由湖北宏大資產(chǎn)管理有限公司根據(jù)商場(chǎng)培育情況決定免租、減租，盈虧不涉及張卉；自第四年起至第十年，按該商鋪?zhàn)饨鹗杖氲?0%支付給閔某，10%作為湖北宏大資產(chǎn)管理有限公司管理費(fèi)用。二審還查明，2012年12月6日咸寧宏大開(kāi)發(fā)公司分別取得坐落于咸寧市溫泉黃畈工業(yè)園（城際鐵路南站旁）使用權(quán)面積14414.50㎡、14999.90㎡的咸土資城國(guó)用(2012)第7313號(hào)、第7312號(hào)國(guó)有土地使用權(quán)證，2013年10月26日取得使用權(quán)面積553.13㎡的咸土資城國(guó)用(2013)第3843號(hào)國(guó)有土地使用權(quán)證。2015年9月24日建設(shè)單位、監(jiān)理單位、施工單位、設(shè)計(jì)單位、勘察單位對(duì)咸寧宏大城市廣場(chǎng)3號(hào)樓出具了竣工驗(yàn)收合格的工程質(zhì)量竣工驗(yàn)收記錄。2015年9月25日咸寧市環(huán)境保護(hù)局出具《關(guān)于咸寧宏大城市廣場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司咸寧宏大城市廣場(chǎng)（地塊一）建設(shè)項(xiàng)目竣工環(huán)境保護(hù)驗(yàn)收意見(jiàn)》為“工程竣工環(huán)境保護(hù)驗(yàn)收基本合格”。目前咸寧宏大城市廣場(chǎng)有部分商鋪已開(kāi)業(yè)經(jīng)營(yíng)。
上訴人閔某因與被上訴人咸寧宏大城市廣場(chǎng)開(kāi)發(fā)有限公司、湖北宏大資產(chǎn)管理有限公司房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，不服湖北省咸寧市咸安區(qū)人民法院(2017)鄂1202民初62號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院立案受理后，依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

本院認(rèn)為，本案當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)問(wèn)題是：咸寧宏大公司是否應(yīng)自2015年4月28日起至涉案商鋪實(shí)際交付之日止，按日向閔某支付已付房款萬(wàn)分之三的違約金。對(duì)此，上訴人閔某以繼續(xù)履行合同為由，要求咸寧宏大公司按照合同規(guī)定以所付房款萬(wàn)分之三的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)計(jì)算違約金數(shù)額，與所簽訂的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》中規(guī)定的違約條款相符。但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋?zhuān)ǘ返诙艞l第一款規(guī)定：“當(dāng)事人主張約定的違約金過(guò)高請(qǐng)求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決”。本案中閔某與咸寧宏大公司、湖北宏大公司簽訂的《商品房買(mǎi)賣(mài)合同》附件四合同補(bǔ)充協(xié)議的第9條以及《咸寧宏大城市廣場(chǎng)商鋪委托經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議》第五條第1、2款中約定，閔某自愿將購(gòu)買(mǎi)的商鋪委托湖北宏大公司經(jīng)營(yíng)管理，期限自2015年4月28日起至2025年4月27日止，前三年為免租期。故本案一審審理期間閔某所購(gòu)商鋪尚在免租期，其并未產(chǎn)生實(shí)際損失。即便如此，一審判決依然根據(jù)合同約定支持了閔某提出的按照所付房款百分之十支付違約金的訴求，本院認(rèn)為一審判決所判違約金數(shù)額合理，并予以支持。綜上，上訴人閔某的上訴請(qǐng)求不能成立，應(yīng)予駁回。原審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)1187元由上訴人閔某負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　王洪斌
審判員　　侯欣芳
審判員　　艾　軍

書(shū)記員：李靜