原告：陳某某。
原告：沈某某。
二原告共同委托代理人：唐志國(guó)、徐立永，河北世紀(jì)聯(lián)合律師事務(wù)所律師。
被告：中興建設(shè)有限公司，住所地江蘇省泰興市泰興鎮(zhèn)濟(jì)川路26號(hào)。
法定代表人：倪道仁，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：周華，泰興市延令法律服務(wù)所法律工作者。
委托代理人：孫瑜，該公司員工。
被告：秦某某萬(wàn)通房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司，住所地秦某某市海港區(qū)民族路319號(hào)。
法定代表人：馬春元，該公司董事長(zhǎng)。
委托代理人：劉志軍，河北海立律師事務(wù)所律師。
委托代理人：桑學(xué)軍，該公司總經(jīng)理。

原告陳某某、沈某某與被告中興建設(shè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)中興公司）、被告秦某某萬(wàn)通房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)集團(tuán)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)萬(wàn)通公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。原告陳某某、沈某某的委托代理人唐志國(guó)、徐立永，被告中興公司的委托代理人周華、孫瑜，被告萬(wàn)通公司的委托代理人劉志軍、桑學(xué)軍到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
陳某某、沈某某訴稱(chēng)，2008年7月13日，中興公司和萬(wàn)通公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定中興公司承建秦某某市盛秦福地住宅小區(qū)B區(qū)1-6號(hào)樓及B區(qū)地下車(chē)庫(kù)工程，合同價(jià)款118149159元。上述工程由中興公司秦某某分公司具體承建。2008年4月26日與2009年3月10日，中興公司秦某某分公司將上述工程以?xún)?nèi)部分包的方式發(fā)包給陳某某、沈某某，由陳某某分包B1、B4、B5、B6號(hào)樓及地下車(chē)庫(kù)，沈某某分包B2、B3號(hào)樓，并約定陳某某、沈某某向中興公司秦某某分公司交付工程保證金345萬(wàn)元，保證金在基礎(chǔ)完工后退還。由于二人為合伙關(guān)系，故保證金以陳某某名義交納。2010年7月31日，盛秦福地小區(qū)工程竣工并驗(yàn)收合格且已經(jīng)交付使用?，F(xiàn)中興公司和萬(wàn)通公司尚欠陳某某、沈某某工程款64718162.24元，并一直未歸還345萬(wàn)元保證金。故請(qǐng)求人民法院判令中興公司、萬(wàn)通公司支付陳某某、沈某某工程款64718162.24元；判令中興公司返還保證金345萬(wàn)元；判令中興公司、萬(wàn)通公司賠償陳某某、沈某某經(jīng)濟(jì)損失7041336.05元；本案訴訟費(fèi)用由中興公司、萬(wàn)通公司承擔(dān)。
中興公司答辯稱(chēng)，一、陳某某、沈某某主張拖欠工程款64718162.24元于法無(wú)據(jù)，應(yīng)予駁回。根據(jù)我公司財(cái)務(wù)2010年12月向陳某某、沈某某出具的決算單，我公司已經(jīng)處于超付狀態(tài)，陳某某、沈某某應(yīng)返還超付的工程款。陳某某、沈某某主張的64718162.24元無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。萬(wàn)通公司和中興公司對(duì)涉案工程已經(jīng)進(jìn)行審計(jì)，陳某某、沈某某參與了審計(jì)，并提出了異議，該審計(jì)結(jié)論對(duì)陳某某、沈某某有約束力。二、關(guān)于返還345萬(wàn)元保證金的訴訟請(qǐng)求無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。陳某某、沈某某未施工完畢，在施工過(guò)程中屢次停工、制造事端，使用不符合設(shè)計(jì)要求的材料，最終導(dǎo)致萬(wàn)通公司與中興公司解除施工合同，給中興公司造成了損失，保證金不應(yīng)予以退還。三、關(guān)于陳某某、沈某某主張的損失7041336.05元無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，不應(yīng)得到支持。中興公司與萬(wàn)通公司經(jīng)審計(jì)確認(rèn)中興公司共完成工程量75589320元，陳某某、沈某某只完成了其中的土建部分是70615019.7元，還需要扣除其他班組完成的工作量及各項(xiàng)管理費(fèi)、稅金等，公司前期代為完成或代付的各項(xiàng)費(fèi)用，以及在訴訟中中興公司替陳某某、沈某某償還的款項(xiàng)，如此計(jì)算，中興公司已經(jīng)不欠二人的工程款。
萬(wàn)通公司口頭答辯稱(chēng)，一、萬(wàn)通公司與陳某某、沈某某沒(méi)有合同關(guān)系，萬(wàn)通公司作為建設(shè)單位與施工單位中興公司有建設(shè)工程承包合同，萬(wàn)通公司只對(duì)中興公司享有合同權(quán)利義務(wù)。二、萬(wàn)通公司與中興公司已經(jīng)結(jié)算和支付完畢，無(wú)論陳某某、沈某某與中興公司有何關(guān)系，作為萬(wàn)通公司對(duì)其二人均沒(méi)有付款義務(wù)。所以陳某某、沈某某對(duì)萬(wàn)通公司的訴訟請(qǐng)求應(yīng)予駁回。
陳某某、沈某某為證明其訴訟主張，提交了以下證據(jù)：
1、萬(wàn)通公司與中興公司簽訂的建設(shè)工程施工合同，證明所爭(zhēng)議的工程是包死價(jià)118149159元。
2、內(nèi)部承包施工協(xié)議書(shū)，證明中興公司將B1、B6施工圖所顯示的土建工程分包給黃金章。
3、協(xié)議書(shū)，證明黃金章將承包工程轉(zhuǎn)包給陳某某。
4、內(nèi)部承包施工協(xié)議，證明中興公司將B2、B3工程分包給沈某某。
5、內(nèi)部承包施工協(xié)議，證明中興公司將B4、B5工程及地下車(chē)庫(kù)分包給陳某某。
6、2008年5月2日及以后共計(jì)四張收款單，證明陳某某向中興公司支付保證金3450000元，其中有5萬(wàn)元的保證金當(dāng)時(shí)沒(méi)有開(kāi)票。
7、工程結(jié)算備案表，證明陳某某、沈某某已經(jīng)將工程施工完畢并經(jīng)竣工驗(yàn)收。
中興公司對(duì)陳某某、沈某某提供的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：
對(duì)證據(jù)1的真實(shí)性無(wú)異議，對(duì)關(guān)聯(lián)性有異議，因?yàn)檫@份合同是中興公司與萬(wàn)通公司簽訂的，與陳某某、沈某某沒(méi)有關(guān)系，且這份合同中也說(shuō)明承包之后按照補(bǔ)充協(xié)議來(lái)履行。
對(duì)證據(jù)2至證據(jù)5的真實(shí)性無(wú)異議，對(duì)其證明的關(guān)聯(lián)性有異議。這幾份合同是內(nèi)部承包，其承包的單價(jià)是按照市場(chǎng)的勞務(wù)價(jià)格計(jì)算的。
對(duì)證據(jù)6的真實(shí)性無(wú)異議，但是數(shù)額應(yīng)為340萬(wàn)元，不是345萬(wàn)元。
對(duì)證據(jù)7的真實(shí)性無(wú)異議，這恰恰說(shuō)明中興公司與萬(wàn)通公司是據(jù)實(shí)結(jié)算，不是固定包死價(jià)。
萬(wàn)通公司對(duì)陳某某、沈某某提供的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：
證據(jù)1是中興公司與萬(wàn)通公司之間簽訂的，只能對(duì)中興公司和萬(wàn)通公司產(chǎn)生效力，與陳某某、沈某某無(wú)關(guān)。該合同的價(jià)格118149159元，指的是1至6號(hào)樓及地下車(chē)庫(kù)工程，包括土建、安裝、裝飾及室外配套工程在內(nèi)，而陳某某、沈某某只是負(fù)責(zé)土建部分，還沒(méi)有全部完成，沒(méi)有理由要求1.1億元的工程款。且該合同不是固定價(jià)合同。
證據(jù)2至證據(jù)6與萬(wàn)通公司無(wú)關(guān)，不發(fā)表意見(jiàn)。
證據(jù)7是中興公司與萬(wàn)通公司就中興公司已經(jīng)施工的工程進(jìn)行的決算，當(dāng)時(shí)有三家審計(jì)機(jī)構(gòu)各審計(jì)一部分，最后匯總的造價(jià)為75589320元。工程款已經(jīng)全部付給中興公司。
中興公司提交了以下證據(jù)：
1、建設(shè)工程施工合同，證明中興公司中標(biāo)承建萬(wàn)通公司開(kāi)發(fā)盛秦福地B區(qū)1-6號(hào)。
2、2008年8月15日的補(bǔ)充協(xié)議，證明所承建工程按實(shí)結(jié)算，執(zhí)行河北03定額。
3、協(xié)議書(shū)，證明萬(wàn)通公司將B區(qū)打井、降水、土方挖運(yùn)工程另行分包。
4、B區(qū)的有關(guān)事宜，證明陳某某、沈某某無(wú)故停工。
5、2010年5月29日協(xié)議書(shū)，證明中興公司與萬(wàn)通公司終止履行合同。
公證書(shū)，證明中興公司用公證送達(dá)方式通知陳某某、沈某某結(jié)算的函件。
7、2010年6月15日協(xié)議書(shū)，證明萬(wàn)通公司將B區(qū)1-6號(hào)樓未完工程量指定分包給秦某某三建公司完成，中興公司還是總承包項(xiàng)目管理。
8、土建內(nèi)部承包合同，證明中興公司行使項(xiàng)目管理職責(zé)，陳某某、沈某某是內(nèi)部承包，而不是分包。承包單價(jià)勞務(wù)按市場(chǎng)定價(jià)，材料按河北03定額包干，而不是固定價(jià)。
9、轉(zhuǎn)讓協(xié)議，證明案外人把B2、B5及地下車(chē)庫(kù)轉(zhuǎn)讓給陳某某、沈某某是經(jīng)中興公司協(xié)調(diào)同意。
10、建設(shè)、監(jiān)理、施工單位會(huì)議紀(jì)要，證明中興公司中標(biāo)總承包B區(qū)工程，派駐項(xiàng)目管理部，行使項(xiàng)目管理職責(zé)，不存在分包。
11、工資發(fā)放表，證明中興公司總承包B區(qū)1-6號(hào)樓工程，所有施工人員工資都是由公司在承包工程款中發(fā)放，證明中興公司與陳某某、沈某某之間是內(nèi)部承包關(guān)系，而不是分包關(guān)系。
12、結(jié)算審核報(bào)告，證明審計(jì)單位根據(jù)施工方結(jié)算報(bào)告，依據(jù)補(bǔ)充協(xié)議及施工圖紙和工程簽證，最終結(jié)算審核報(bào)告。
13、函件，證明陳某某、沈某某自始至終派人進(jìn)行審核結(jié)算，并提出相關(guān)問(wèn)題，其明知道是按實(shí)結(jié)算，不是固定價(jià)結(jié)算。
14、工程結(jié)算備案表，證明中興公司最終結(jié)算價(jià)款為75589320元并進(jìn)行了備案。
15、對(duì)帳單，證明陳某某、沈某某已確認(rèn)收到中興公司承包工程款58535743.96元。
16、內(nèi)部承包協(xié)議（安裝、消防等），證明該工程所有土建以外的安裝、消防和電梯等預(yù)埋有關(guān)工作量均由中興公司另外班組完成，不在陳某某、沈某某的施工范圍內(nèi)。該部分工程造價(jià)為4497144元，應(yīng)從工程款中扣除。
17、地下人防工程防密門(mén)買(mǎi)賣(mài)合同，證明人防門(mén)屬于甲方指定分包項(xiàng)目，不屬于陳某某、沈某某施工范圍，且確認(rèn)了該部分工程造價(jià)95萬(wàn)元。
18、防水工程承包合同書(shū)，證明防水工程不在陳某某、沈某某施工范圍內(nèi)。該項(xiàng)工程造價(jià)為484121.61元。
19、關(guān)于盛秦福地B區(qū)生活區(qū)拆遷的通知及部分班組結(jié)算表，證明陳某某、沈某某不按合同要求完成自身義務(wù)，其中部分工作量由公司項(xiàng)目部或其他班組代為完成。該部分費(fèi)用5890元應(yīng)從工程款中扣除。
20、B區(qū)原江蘇中興施工單位所施工工程項(xiàng)目遺留問(wèn)題及主要應(yīng)扣除項(xiàng)目，證明萬(wàn)通公司另行組織施工現(xiàn)場(chǎng)遺留問(wèn)題或剩余工作量，并扣除了該部分款項(xiàng)925744元，所以該部分費(fèi)用理應(yīng)從工程款中扣除。
21、北京東方奧鑫模板有限公司合同糾紛執(zhí)行匯款單及票據(jù)，證明因該工程使用的北京東方奧鑫模板有限公司模板租賃費(fèi)43萬(wàn)元由中興公司代付，陳某某、沈某某應(yīng)予承擔(dān)。
22、秦豐鋼模板（郭麗芳）租賃合同糾紛一案的相關(guān)材料，證明陳某某、沈某某未按合同約定及時(shí)支付租賃費(fèi)，導(dǎo)致合同糾紛，出租方起訴中興公司承擔(dān)1246079.71元租賃費(fèi)。
23、北京星河人施工技術(shù)有限責(zé)任公司催款函及合同，證明陳某某、沈某某尚欠爬架租賃費(fèi)274500元，該部分款項(xiàng)應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)。
24、唐山市開(kāi)平區(qū)鄭子莊鄉(xiāng)東新莊鋼模板出租站租賃合同糾紛一案的訴狀及證據(jù)、一審判決、裁定等，證明該租賃費(fèi)5萬(wàn)元應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)。
25、決算中扣除鋼筋部分款項(xiàng)的稅金為451650元，證明決算時(shí)扣除的鋼筋發(fā)票稅金款項(xiàng)屬于陳某某、沈某某施工范圍，所以該部分款項(xiàng)也應(yīng)扣除。
26、租房協(xié)議，證明萬(wàn)通公司和中興公司之間的租房協(xié)議用于該項(xiàng)目臨時(shí)設(shè)施，故租金9萬(wàn)元理應(yīng)從陳某某、沈某某工程款中扣除。
27、盛秦福地項(xiàng)目墊付臨建費(fèi)96092元、材料費(fèi)39750元，證明在施工前期，中興公司完成了宿舍、圍墻等臨時(shí)設(shè)施施工，該部分費(fèi)用應(yīng)由陳某某、沈某某支付，或?qū)㈥惸衬?、沈某某完成工作量中該部分費(fèi)用及其管理費(fèi)相應(yīng)扣除。
28、前期報(bào)建費(fèi)1796446元（含80萬(wàn)農(nóng)民工工資抵押金）。證明施工前期中興公司代為繳納相關(guān)項(xiàng)目報(bào)建費(fèi)用，按照合同約定，該部分費(fèi)用應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)。
29、公司內(nèi)部調(diào)撥材料、設(shè)備、臨時(shí)設(shè)施等共計(jì)668472元，證明施工過(guò)程中陳某某、沈某某使用公司財(cái)物和機(jī)械應(yīng)扣除的費(fèi)用。該部分費(fèi)用中有一份已經(jīng)扣除，具體數(shù)額需要對(duì)賬。
30、罰款通知單（部分），證明在施工過(guò)程中陳某某、沈某某未按合同或開(kāi)發(fā)商要求完成施工，按照相關(guān)規(guī)定予以處罰，該部分款項(xiàng)應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)。
陳某某、沈某某對(duì)中興公司提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：
對(duì)證據(jù)1的真實(shí)性、合法性均予以認(rèn)可，并認(rèn)為其與本案有關(guān)聯(lián)性，該合同中合同價(jià)款的約定應(yīng)作為本案工程款的參考依據(jù)。
對(duì)證據(jù)2的真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為該協(xié)議違法，不具有證據(jù)效力。
對(duì)證據(jù)3的真實(shí)性、合法性均予以認(rèn)可。
對(duì)證據(jù)4的真實(shí)性無(wú)異議，但認(rèn)為不能證明是陳某某、沈某某無(wú)故停工。
對(duì)證據(jù)5的真實(shí)性無(wú)異議，但不能證明陳某某、沈某某的退場(chǎng)時(shí)間。
對(duì)證據(jù)6的真實(shí)性、合法性均予以認(rèn)可，但不能證明通知了陳某某、沈某某。
對(duì)證據(jù)7的真實(shí)性、合法性均予以認(rèn)可。
對(duì)證據(jù)8的真實(shí)性無(wú)異議，但區(qū)分承包還是分包問(wèn)題不能只看合同名稱(chēng)，且是否按照合同約定結(jié)算，應(yīng)取決于本協(xié)議是否有效。
對(duì)證據(jù)9予以認(rèn)可。
對(duì)證據(jù)10的真實(shí)性、合法性均予以認(rèn)可，但對(duì)其證明目的不認(rèn)可。
對(duì)證據(jù)11的真實(shí)性、合法性無(wú)異議，但發(fā)放工資只是一種管理方式，我方認(rèn)可的工程款中包含著該部分工資，可以說(shuō)明雙方簽訂的協(xié)議為分包協(xié)議而不是內(nèi)部承包協(xié)議。
對(duì)證據(jù)12至證據(jù)14均不予認(rèn)可。
對(duì)證據(jù)15無(wú)異議。
對(duì)證據(jù)16的真實(shí)性表示認(rèn)可，認(rèn)可土建以外的安裝、消防和電梯等預(yù)埋有關(guān)工程均不是陳某某、沈某某施工，但對(duì)結(jié)算審核報(bào)告中的工程款數(shù)額4497144元不予認(rèn)可，認(rèn)為應(yīng)重新鑒定。
對(duì)證據(jù)17予以認(rèn)可，同意從工程款中扣除95萬(wàn)元。
對(duì)證據(jù)18的真實(shí)性認(rèn)可，認(rèn)可該項(xiàng)目陳某某、沈某某未做，但對(duì)工程款數(shù)額不認(rèn)可。
對(duì)證據(jù)19、證據(jù)20不予認(rèn)可。對(duì)證據(jù)21真實(shí)性無(wú)異議。
對(duì)證據(jù)22真實(shí)性認(rèn)可，但該部分費(fèi)用不應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)。
對(duì)證據(jù)23真實(shí)性認(rèn)可，認(rèn)可合同是沈某某簽訂的，但對(duì)欠款數(shù)額不認(rèn)可。
對(duì)證據(jù)24表示認(rèn)可，同意該5萬(wàn)元從工程款中予以扣除。
對(duì)證據(jù)25不認(rèn)可，同意稅金從工程款中扣除，但對(duì)該數(shù)字有異議。
對(duì)證據(jù)26不認(rèn)可，租房是不是用于陳某某、沈某某不得而知。
對(duì)證據(jù)27不認(rèn)可，如果有法律依據(jù)，按照法律依據(jù)判定。
對(duì)證據(jù)28、29、30均不予認(rèn)可，并要求重新審計(jì)。
萬(wàn)通公司認(rèn)可中興公司與萬(wàn)通公司之間簽訂的施工合同、協(xié)議書(shū)、結(jié)算審核報(bào)告、結(jié)算審核備案表等證據(jù)，對(duì)其他證據(jù)認(rèn)為與萬(wàn)通公司無(wú)關(guān)，不發(fā)表質(zhì)證意見(jiàn)。
萬(wàn)通公司提交以下證據(jù)：
1、結(jié)算單，證明工程款結(jié)算價(jià)為75589320元，萬(wàn)通公司與中興公司已經(jīng)決算。
2、結(jié)算單，證明當(dāng)時(shí)尚欠中興公司2667680元沒(méi)有給付。
3、付款申請(qǐng)，證明中興公司要求付余款。
4、審批單。
5、海港區(qū)法院的保全裁定。
6、支票，數(shù)額為1147680元和110萬(wàn)元。
7、解除保全的裁定。
8、已付余款42萬(wàn)元的票據(jù)。
證據(jù)4至證據(jù)8證明萬(wàn)通公司已經(jīng)將全部工程款付清。
9、陳某某、沈某某簽字的中興公司給萬(wàn)通公司的申請(qǐng)，證明退還保修費(fèi)的問(wèn)題，陳某某、沈某某對(duì)結(jié)算結(jié)果是明知并認(rèn)可的。
10、中途撤場(chǎng)的協(xié)議，證明中興公司沒(méi)有按照和萬(wàn)通公司的合同將工程施工完畢。
11、停工撤場(chǎng)、核對(duì)工程量的現(xiàn)場(chǎng)照片。
12、涉案工程的六棟樓現(xiàn)場(chǎng)工程量見(jiàn)證表，證明結(jié)算核定工程量時(shí)中興公司及沈某某的代理人徐東新參加。
陳某某、沈某某針對(duì)萬(wàn)通公司提交的證據(jù)發(fā)表如下質(zhì)證意見(jiàn)：
對(duì)萬(wàn)通公司提交的證據(jù)均不予認(rèn)可，由于陳某某、沈某某未參與結(jié)算，故該結(jié)算對(duì)陳某某、沈某某不產(chǎn)生約束力。
中興公司認(rèn)可萬(wàn)通公司提交的證據(jù)。
本院查明，2008年7月13日，萬(wàn)通公司和中興公司簽訂建設(shè)工程施工合同，由中興公司承建萬(wàn)通公司開(kāi)發(fā)的秦某某市盛秦福地居住小區(qū)B區(qū)B1-B6號(hào)樓及B區(qū)地下車(chē)庫(kù)工程。工程內(nèi)容為盛秦福地居住小區(qū)B區(qū)（B1-B6及B區(qū)地下車(chē)庫(kù)）土建、安裝、裝飾及室外配套工程，建筑總面積為109031平米。合同價(jià)款為118149159元，本合同采用固定價(jià)格方式結(jié)算，合同價(jià)款中包括的風(fēng)險(xiǎn)范圍：執(zhí)行細(xì)則詳見(jiàn)補(bǔ)充協(xié)議、現(xiàn)場(chǎng)材料價(jià)材料簽認(rèn)或執(zhí)行當(dāng)時(shí)當(dāng)?shù)匦畔r(jià)。2008年8月15日，萬(wàn)通公司和中興公司簽訂補(bǔ)充協(xié)議，雙方約定結(jié)算方法如下：1、工作量按實(shí)計(jì)算；2、執(zhí)行河北省2003年定額及與03定額有關(guān)的文件；3、“盛秦福地”居住小區(qū)工程報(bào)建合同（標(biāo)準(zhǔn)文本合同）僅為辦理工程相關(guān)手續(xù)使用，實(shí)際結(jié)算方法以本協(xié)議為準(zhǔn)，特此約定。萬(wàn)通公司和中興公司還簽訂了一份協(xié)議書(shū)，約定中興公司同意將B1-B6號(hào)樓及B區(qū)地下停車(chē)場(chǎng)，打井、降水、土方挖運(yùn)等工程分包給萬(wàn)通公司指定的施工隊(duì)伍。土方部分付中興公司1%的配合費(fèi)。2009年3月10日，中興公司秦某某分公司第一項(xiàng)目部（甲方）與陳某某（乙方）簽訂內(nèi)部承包施工協(xié)議，由陳某某施工盛秦福地居住小區(qū)B區(qū)B4、B5號(hào)樓及地下車(chē)庫(kù)等土建工程。協(xié)議約定工程計(jì)價(jià)依據(jù)按河北03定額規(guī)定，編制完成工作量的施工圖預(yù)算。但其間高層按二類(lèi)取費(fèi)，車(chē)庫(kù)按三類(lèi)取費(fèi)，部分主要材料價(jià)格超出上期信息價(jià)正負(fù)5%的現(xiàn)場(chǎng)由甲方和業(yè)主共同簽證確認(rèn)。造價(jià)分別下浮6.5%計(jì)取。（項(xiàng)目所有費(fèi)用及稅金由乙方自理或甲方代收代繳）。同日，中興公司秦某某分公司第一項(xiàng)目部與沈某某簽訂內(nèi)部承包施工協(xié)議，由沈某某施工盛秦福地居住小區(qū)B區(qū)B2、B3號(hào)樓土建工程。合同內(nèi)容同上。2008年4月26日，中興公司秦某某分公司第一項(xiàng)目部與黃金章簽訂內(nèi)部承包施工協(xié)議，中興公司將盛秦福地居住小區(qū)B區(qū)B1、B6號(hào)樓施工圖所顯示的土建工程承包給黃金章施工班組。2009年3月6日，陳某某與黃金章簽訂協(xié)議書(shū)，黃金章將其承建的盛秦福地B區(qū)B1、B6號(hào)樓的土建工程轉(zhuǎn)讓給陳某某，陳某某一次性支付黃金章費(fèi)用15萬(wàn)元整。后陳某某、沈某某進(jìn)行盛秦福地B區(qū)B1-B6號(hào)樓以及地下車(chē)庫(kù)土建部分的施工。工程接近尾聲時(shí)，由于陳某某、沈某某多方原因，涉案工程不能繼續(xù)進(jìn)行施工。萬(wàn)通公司與中興公司于2010年5月29日簽訂協(xié)議書(shū)，解除了雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同和補(bǔ)充協(xié)議，約定未完工程由第三方繼續(xù)施工，并對(duì)后續(xù)結(jié)算事宜進(jìn)行了約定。中興公司向陳某某郵寄送達(dá)了《函告》、《撤場(chǎng)協(xié)定及工程款使用承諾書(shū)》、《通知》、《收工程款證明及保證書(shū)》及《緊急通知》等文件，要求陳某某施工隊(duì)配合現(xiàn)場(chǎng)交接，盡快撤離現(xiàn)場(chǎng)，提交工作量結(jié)算書(shū)，辦理相關(guān)結(jié)算事宜，并負(fù)責(zé)完善剩余零星工程、整改、維修，以達(dá)到國(guó)家有關(guān)規(guī)定和質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。中興公司將送達(dá)情況進(jìn)行了公證。
萬(wàn)通公司與中興公司解除合同后共同委托三家審計(jì)單位對(duì)涉案工程進(jìn)行了工程審計(jì)，最終確定工程造價(jià)為75589320元。在審計(jì)過(guò)程中，陳某某、沈某某的工地管理人員徐東新全程參與審計(jì)，并在由審計(jì)單位、建設(shè)單位和施工單位共同確認(rèn)的現(xiàn)場(chǎng)見(jiàn)證工程量清單上代表施工單位簽字。陳某某于2011年5月20日以中興公司名義向?qū)徲?jì)單位提出了《關(guān)于甲方所發(fā)B1-B6#樓遺留問(wèn)題即決算統(tǒng)計(jì)表提出的有關(guān)問(wèn)題》。2012年5月9日，中興公司向萬(wàn)通公司提出申請(qǐng)，內(nèi)容為：我江蘇中興公司盛秦福地項(xiàng)目部，在盛秦福地B區(qū)工地撤場(chǎng)時(shí)留下部分設(shè)備、工具和材料，折舊后合計(jì)為陸拾萬(wàn)元整（60萬(wàn)元）。希望貴公司予以確認(rèn)并付款。從此以后，我項(xiàng)目部與貴公司全部賬目均已結(jié)清。萬(wàn)通公司與我項(xiàng)目部無(wú)任何經(jīng)濟(jì)關(guān)系，我公司及項(xiàng)目部人員保證今后如出現(xiàn)任何農(nóng)民工工資或材料等糾紛，均由我公司及項(xiàng)目部承擔(dān)一切經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任，與萬(wàn)通公司無(wú)關(guān)。當(dāng)天，中興公司還向萬(wàn)通公司提出另一份申請(qǐng)，內(nèi)容為：我江蘇中興公司承建的盛秦福地B區(qū)工程尚在保修期內(nèi)，由于我公司資金緊張，特申請(qǐng)?jiān)俑段夜?%保修費(fèi)，其余2%保修費(fèi)無(wú)需再支付我公司，由貴公司代為保修，2%保修費(fèi)包干使用。我公司不再承擔(dān)保修義務(wù)。貴公司付完3%保修費(fèi)后，我公司承建的盛秦福地B區(qū)工程工程款由貴公司全部付清（含保修費(fèi)）。從此以后，我公司與貴公司無(wú)任何經(jīng)濟(jì)關(guān)系。我公司保證如再出現(xiàn)任何農(nóng)民工工資或材料等糾紛，均由我公司承擔(dān)一切經(jīng)濟(jì)和法律責(zé)任。與萬(wàn)通公司無(wú)關(guān)。陳某某、沈某某在該兩份申請(qǐng)上簽字。萬(wàn)通公司按照兩份申請(qǐng)的要求將60萬(wàn)元材料款和3%的保修金付給中興公司，中興公司將該款項(xiàng)給付陳某某、沈某某。庭審中陳某某、沈某某不認(rèn)可《關(guān)于甲方所發(fā)B1-B6#樓遺留問(wèn)題即決算統(tǒng)計(jì)表提出的有關(guān)問(wèn)題》、沈某某簽字的徐東新為其工作人員的說(shuō)明、向萬(wàn)通公司提交的關(guān)于維修費(fèi)的申請(qǐng)等三份材料上是其本人簽字，并提交了筆跡鑒定申請(qǐng)。本院委托北京法源司法科學(xué)證據(jù)鑒定中心對(duì)該三份材料上的簽字是否為陳某某、沈某某書(shū)寫(xiě)進(jìn)行鑒定，鑒定結(jié)論為陳某某、沈某某簽名字跡為其本人書(shū)寫(xiě)。后陳某某、沈某某稱(chēng)申請(qǐng)上的簽字為其本人所寫(xiě)，但是受中興公司脅迫所寫(xiě)，中興公司對(duì)此不予認(rèn)可，稱(chēng)是陳某某、沈某某二人圍堵了中興公司，要求中興公司去找萬(wàn)通公司退還3%的保修費(fèi)。萬(wàn)通公司按照審計(jì)報(bào)告確定的工程造價(jià)75589320元已經(jīng)與中興公司結(jié)算完畢。施工過(guò)程中，陳某某、沈某某共收到中興公司給付的工程款58535743.96元。陳某某、沈某某起訴時(shí)要求按照萬(wàn)通公司與中興公司簽訂的建設(shè)工程施工合同中約定的合同價(jià)款作為結(jié)算依據(jù)，在審理過(guò)程中又要求對(duì)其已完工程量進(jìn)行審計(jì)。
另查，涉案工程土建以外的安裝、消防、電梯、防水等工程均由第三方施工完成，審計(jì)報(bào)告中確定該部分造價(jià)為4981265.61元。陳某某、沈某某對(duì)該部分工程的造價(jià)不予認(rèn)可。人防門(mén)工程屬于甲方指定分包項(xiàng)目，該部分造價(jià)為95萬(wàn)元。陳某某、沈某某認(rèn)可該95萬(wàn)元應(yīng)予以扣除。陳某某、沈某某撤場(chǎng)后，萬(wàn)通公司另行組織第三方對(duì)現(xiàn)場(chǎng)遺留問(wèn)題和剩余工程量進(jìn)行施工，該部分款項(xiàng)計(jì)925744元。陳某某、沈某某未完成生活區(qū)拆遷，該部分工作量由其他人代為完成，費(fèi)用為5890元。施工前期，中興公司墊付臨建費(fèi)96092元，材料供貨合同39750元，房屋租賃費(fèi)用9萬(wàn)元。中興公司代陳某某、沈某某支付前期報(bào)建費(fèi)1796446元，其中含環(huán)保費(fèi)10萬(wàn)元、交易管理費(fèi)6990元、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)費(fèi)9800元、建設(shè)管理費(fèi)154320元、履約保證金118149元、擔(dān)保費(fèi)30萬(wàn)元、定額測(cè)定費(fèi)141779元、保險(xiǎn)費(fèi)165408元、農(nóng)民工工資抵押金80萬(wàn)元，該80萬(wàn)元已退還。陳某某、沈某某租賃北京東方奧鑫模板有限公司的模板，該公司起訴中興公司，中興公司代付租賃費(fèi)43萬(wàn)元。郭麗芳起訴中興公司要求支付模板租賃費(fèi)等共計(jì)1246079.71元，該模板也由陳某某、沈某某在涉案工地上使用。該案目前中止審理，尚未出判。中興公司代陳某某支付唐山市開(kāi)平區(qū)鄭子莊鄉(xiāng)東新莊鋼模板出租站租賃費(fèi)5萬(wàn)元，陳某某同意從工程款中扣除該5萬(wàn)元。北京星河人施工技術(shù)有限責(zé)任公司向中興公司發(fā)函，要求中興公司支付尚欠爬架租賃費(fèi)274500元，但該部分款項(xiàng)中興公司尚未支付。該份租賃合同由沈某某簽訂。審計(jì)報(bào)告中關(guān)于鋼筋部分的發(fā)票稅金為451650元，中興公司主張應(yīng)從工程款中扣除，陳某某、沈某某認(rèn)可稅金應(yīng)該扣除，但對(duì)數(shù)額有異議。中興公司主張工程款發(fā)票的稅金為2910465.09元，其中陳某某、沈某某自負(fù)稅金372496元，剩余2537969.09元由中興公司負(fù)擔(dān)。此外，中興公司還主張施工過(guò)程中陳某某、沈某某使用了中興公司的財(cái)物和機(jī)械，該部分費(fèi)用668472元，其中已經(jīng)扣除一部分，但具體數(shù)額需要經(jīng)過(guò)財(cái)務(wù)核對(duì)。施工過(guò)程中，由于陳某某、沈某某未按合同約定或萬(wàn)通公司要求施工，萬(wàn)通公司依據(jù)合同約定對(duì)中興公司進(jìn)行了罰款處罰，共計(jì)39000元，中興公司認(rèn)為罰款應(yīng)由陳某某、沈某某自行承擔(dān)。

本院認(rèn)為，中興公司將其承建的盛秦福地居住小區(qū)B區(qū)（B1-B6及B區(qū)地下車(chē)庫(kù)）土建工程轉(zhuǎn)包給陳某某、沈某某，而陳某某、沈某某并無(wú)施工資質(zhì)，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條的規(guī)定，該行為屬非法轉(zhuǎn)包行為，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。故陳某某、沈某某與中興公司簽訂的內(nèi)部承包施工協(xié)議應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效協(xié)議，但該協(xié)議中的結(jié)算條款可以作為涉案工程價(jià)款結(jié)算的依據(jù)。內(nèi)部承包施工協(xié)議約定工程計(jì)價(jià)依據(jù)按河北03定額規(guī)定，編制完成工作量的施工圖預(yù)算。但其間高層按二類(lèi)取費(fèi)，車(chē)庫(kù)按三類(lèi)取費(fèi)，部分主要材料價(jià)格超出上期信息價(jià)正負(fù)5%的現(xiàn)場(chǎng)由甲方和業(yè)主共同簽證確認(rèn)。造價(jià)分別下浮6.5%計(jì)取。（項(xiàng)目所有費(fèi)用及稅金由乙方自理或甲方代收代繳）。該條款應(yīng)作為雙方結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。陳某某、沈某某主張按照萬(wàn)通公司和中興公司之間約定的合同價(jià)款118149159元進(jìn)行結(jié)算無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。首先，該合同價(jià)款是萬(wàn)通公司和中興公司之間的約定，陳某某、沈某某并不是合同當(dāng)事人，無(wú)權(quán)要求按照該合同約定進(jìn)行結(jié)算。其次，該合同的施工內(nèi)容為盛秦福地居住小區(qū)B區(qū)（B1-B6及B區(qū)地下車(chē)庫(kù)）土建、安裝、裝飾及室外配套工程，合同價(jià)款118149159元所對(duì)應(yīng)的工程內(nèi)容為土建、安裝、裝飾及室外配套工程，而陳某某、沈某某僅僅施工了土建部分。再次，該合同約定了執(zhí)行細(xì)則詳見(jiàn)補(bǔ)充協(xié)議，此后萬(wàn)通公司和中興公司又簽訂了補(bǔ)充協(xié)議，雙方約定結(jié)算方法如下：1、工作量按實(shí)計(jì)算；2、執(zhí)行河北省2003年定額及與03定額有關(guān)的文件；3、“盛秦福地”居住小區(qū)工程報(bào)建合同（標(biāo)準(zhǔn)文本合同）僅為辦理工程相關(guān)手續(xù)使用，實(shí)際結(jié)算方法以本協(xié)議為準(zhǔn)。中興公司退場(chǎng)后，萬(wàn)通公司和中興公司也是按照補(bǔ)充協(xié)議約定據(jù)實(shí)結(jié)算的。綜上，陳某某、沈某某要求按照合同價(jià)款118149159元進(jìn)行結(jié)算的主張，本院不予支持。
關(guān)于陳某某、沈某某對(duì)其已完工程造價(jià)申請(qǐng)鑒定是否應(yīng)予支持。該爭(zhēng)議焦點(diǎn)關(guān)鍵在于萬(wàn)通公司和中興公司委托審計(jì)單位對(duì)涉案工程造價(jià)進(jìn)行審計(jì)時(shí)，陳某某、沈某某是否參與了審計(jì)，并認(rèn)可審計(jì)結(jié)果。首先，在審計(jì)單位組織下，由建設(shè)單位、施工單位和監(jiān)理單位共同參加的B1-B6棟樓現(xiàn)場(chǎng)見(jiàn)證工程量確認(rèn)單上均有徐東新簽字。沈某某在2013年8月12日親筆書(shū)寫(xiě)說(shuō)明：“以上名單屬于原中興公司承建的盛秦福地（B區(qū)）工地管理人員及材料員，名單屬實(shí)?！毙鞏|新的名字在上述名單之中。故徐東新是陳某某、沈某某認(rèn)可的工地管理人員，徐東新簽字確認(rèn)的工程量確認(rèn)單對(duì)陳某某、沈某某產(chǎn)生約束力。徐東新參與工程造價(jià)審計(jì)的行為應(yīng)是代表陳某某、沈某某的行為。其次，2011年5月20日，中興公司向?qū)徲?jì)單位提出了《關(guān)于甲方所發(fā)B1-B6#樓遺留問(wèn)題即決算統(tǒng)計(jì)表提出的有關(guān)問(wèn)題》，所列問(wèn)題即是對(duì)審計(jì)單位審計(jì)報(bào)告提出的異議，陳某某在上面簽字，盡管陳某某庭審中否定其簽名的真實(shí)性，但經(jīng)過(guò)筆跡鑒定，簽字確為陳某某所寫(xiě)。該證據(jù)可以證實(shí)陳某某參與了工程造價(jià)審計(jì)，并充分行使了自己的權(quán)利，對(duì)審計(jì)報(bào)告提出了意見(jiàn)。再次，2012年5月9日，中興公司向萬(wàn)通公司提出兩份申請(qǐng)，分別要求萬(wàn)通公司退還機(jī)器設(shè)備材料費(fèi)60萬(wàn)元和3%的保修金，并表明剩余2%的保修金不再主張，此后中興公司與萬(wàn)通公司全部工程款已經(jīng)結(jié)清，無(wú)任何經(jīng)濟(jì)關(guān)系。陳某某、沈某某在兩份申請(qǐng)上簽字。陳某某、沈某某簽字的行為說(shuō)明陳某某、沈某某對(duì)申請(qǐng)的內(nèi)容是同意的。從兩份申請(qǐng)的內(nèi)容來(lái)看，陳某某、沈某某對(duì)萬(wàn)通公司和中興公司之間的結(jié)算數(shù)額應(yīng)該是明知并認(rèn)可。尤其是退還3%保修金的申請(qǐng)，更能夠印證這一點(diǎn)。保修金是以整個(gè)工程造價(jià)為基數(shù)計(jì)算的，該份申請(qǐng)上，并沒(méi)有寫(xiě)明請(qǐng)求返還的保修金的具體數(shù)額，只是要求返還3%的保修金，如果按照陳某某、沈某某所述，其根本不知道萬(wàn)通公司與中興公司之間結(jié)算的數(shù)額，那么3%的保修金就無(wú)從計(jì)算。陳某某、沈某某的主張明顯不合情理。后陳某某和沈某某又稱(chēng)該份申請(qǐng)上的簽名是受中興公司脅迫所為，但無(wú)證據(jù)證實(shí)。綜上幾點(diǎn)，陳某某、沈某某參與了審計(jì)過(guò)程，并對(duì)審計(jì)報(bào)告提出了異議，最終也認(rèn)可了該審計(jì)報(bào)告。故該審計(jì)報(bào)告的結(jié)論應(yīng)作為陳某某、沈某某與中興公司之間結(jié)算的依據(jù)，陳某某、沈某某要求對(duì)工程造價(jià)重新鑒定的申請(qǐng)本院不予支持。
關(guān)于中興公司欠付陳某某、沈某某工程款的數(shù)額。萬(wàn)通公司和中興公司委托審計(jì)的工程造價(jià)為75589320元，其中安裝、消防、電梯、防水等工程均由第三方施工完成，審計(jì)報(bào)告中確定該部分造價(jià)為4981265.61元，陳某某、沈某某也認(rèn)可未施工該幾部分工程，故該幾部分工程的工程造價(jià)4981265.61元應(yīng)從工程款中扣除。涉案工程中土建工程的造價(jià)為70608054.39元。雙方約定造價(jià)下浮6.5%計(jì)取，下浮6.5%后工程造價(jià)為66018530.85元。根據(jù)庭審查明的事實(shí)，下列款項(xiàng)應(yīng)從工程款中予以扣除：1、人防門(mén)工程造價(jià)為95萬(wàn)元，陳某某、沈某某認(rèn)可該95萬(wàn)元應(yīng)從工程款中扣除。2、中興公司給萬(wàn)通公司的申請(qǐng)中表明2%的保修金不再主張，陳某某、沈某某簽字認(rèn)可，故應(yīng)扣除保修金1412161.09元（70608054.39元＊2%）。3、陳某某、沈某某撤場(chǎng)后，萬(wàn)通公司另行組織第三方對(duì)現(xiàn)場(chǎng)遺留問(wèn)題和剩余工程量進(jìn)行了施工，該部分款項(xiàng)計(jì)925744元以及他人代為完成生活區(qū)拆遷的費(fèi)用5890元也應(yīng)從工程款中予以扣除。4、施工前期，中興公司墊付臨建費(fèi)96092元，材料供貨合同39750元，房屋租賃費(fèi)用9萬(wàn)元，該部分費(fèi)用也應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)。5、中興公司代陳某某、沈某某支付前期報(bào)建費(fèi)1796446元，其中含環(huán)保費(fèi)10萬(wàn)元、交易管理費(fèi)6990元、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)費(fèi)9800元、建設(shè)管理費(fèi)154320元、履約保證金118149元、擔(dān)保費(fèi)30萬(wàn)元、定額測(cè)定費(fèi)141779元、保險(xiǎn)費(fèi)165408元、農(nóng)民工工資抵押金80萬(wàn)元。由于農(nóng)民工工資抵押金已經(jīng)退還中興公司，除此之外的其他報(bào)建費(fèi)用根據(jù)合同約定應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)，故996446元應(yīng)從工程款中予以扣除。6、中興公司代陳某某、沈某某支付的租賃費(fèi)43萬(wàn)元和5萬(wàn)元，已經(jīng)實(shí)際支付，應(yīng)從工程款中扣除。7、正在訴訟過(guò)程中的模板租賃費(fèi)1246079.71元和尚未支付爬架租賃費(fèi)274500元，由于陳某某、沈某某是以中興公司名義簽訂的合同，債權(quán)人均要求中興公司予以?xún)斶€，故該部分費(fèi)用也應(yīng)該扣除。8、關(guān)于鋼筋部分的發(fā)票稅金為451650元，應(yīng)由陳某某、沈某某承擔(dān)，陳某某、沈某某同意扣除稅金，但對(duì)數(shù)額有異議，該數(shù)額是審計(jì)報(bào)告中確定的，且均有發(fā)票證實(shí)，應(yīng)予認(rèn)定。9、中興公司開(kāi)具工程款發(fā)票的稅金2537969.09元也應(yīng)從工程款中予以扣除。以上款項(xiàng)共計(jì)9506281.89元。關(guān)于中興公司主張施工過(guò)程中陳某某、沈某某使用中興公司的財(cái)物和機(jī)械的費(fèi)用668472元應(yīng)予扣除，陳某某、沈某某對(duì)該筆費(fèi)用不予認(rèn)可，中興公司也承認(rèn)該668472元已經(jīng)扣除了一部分，但具體數(shù)字不詳。由于中興公司未提出準(zhǔn)確的數(shù)額且沒(méi)有證據(jù)證實(shí)費(fèi)用計(jì)算依據(jù)，故該筆費(fèi)用不予扣除。關(guān)于萬(wàn)通公司對(duì)中興公司的罰款39000元，由于上面并沒(méi)有陳某某、沈某某簽字認(rèn)可，且除了陳某某、沈某某外還有其他施工班組，不能證明罰款的原因是由于陳某某、沈某某的行為造成。故該罰款不再?gòu)年惸衬?、沈某某的工程款中扣除。扣除中興公司已付款58535743.96元和上述應(yīng)扣款項(xiàng)9506281.89元，陳某某、沈某某已超支工程款2023495元。陳某某、沈某某主張保證金345萬(wàn)元，其中有票據(jù)支持的為340萬(wàn)元，該340萬(wàn)元應(yīng)予返還。中興公司應(yīng)退還的保證金與陳某某、沈某某超支的工程款相抵頂后，中興公司應(yīng)向陳某某、沈某某支付剩余保證金1376505元。關(guān)于陳某某、沈某某主張的損失7041336.05元，無(wú)證據(jù)支持，本院不予支持。萬(wàn)通公司與中興公司已經(jīng)結(jié)算完畢，萬(wàn)通公司已經(jīng)向中興公司支付了全部工程款，故萬(wàn)通公司不再承擔(dān)付款責(zé)任。綜上，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零九條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條、第十六條、第二十六條之規(guī)定，判決如下：

中興建設(shè)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)退還陳某某、沈某某工程保證金1376505元。
駁回陳某某、沈某某的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
案件受理費(fèi)208924元，由陳某某、沈某某負(fù)擔(dān)204835元，由中興建設(shè)有限公司負(fù)擔(dān)4089元。
如不服本判決，可在判決書(shū)送達(dá)之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本，上訴于最高人民法院。

審　判　長(zhǎng)　　王　巍 代理審判員　　馬艷輝 代理審判員　　葉　密

書(shū)記員：張萌