（2023）豫民終351號

上訴人（一審被告）：軒某某。

上訴人軒某某、王某某、劉某某、趙某因與被上訴人河南省濮陽市人民檢察院個人信息保護糾紛民事公益訴訟一案，不服河南省濮陽市中級人民法院（2022）豫09民初11號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭公開開庭審理了本案，上訴人軒某某、王某某、劉某某、趙某及其共同委托訴訟代理人呂路路到庭參加訴訟，被上訴人一審公益訴訟起訴人河南省濮陽市人民檢察院指派檢察員王某濤、助理秦某男出庭履行職務(wù)，河南省人民檢察院指派檢察員周某歡到庭并發(fā)表了意見。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

軒某某、王某某、劉某某、趙某上訴請求：撤銷一審判決第一項，依法駁回支付公益損害賠償金的訴訟請求。事實和理由：1．上訴人已經(jīng)在刑事訴訟中主動退賠違法所得，該責(zé)任為民事責(zé)任，不屬于刑事責(zé)任，一審法院認定繳納退賠的違法所得為刑事責(zé)任，屬于認定事實錯誤。《中華人民共和國刑法》第三十三條規(guī)定主刑分別為管制、拘役、有期徒刑、無期刑等，第三十四條規(guī)定附加刑分別為罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)。第五十九條對沒收財產(chǎn)的范圍進行進一步規(guī)定，沒收財產(chǎn)是沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的一部分或者全部。本案中（2021）豫0922刑初489號刑事判決第五項即：“被告人軒某某違法所得42459.73元，被告人王某某違法所得13646.5元，被告人趙某違法所得8717元，依法予以沒收，上繳國庫。被告人劉某某違法所得11753元予以追繳，追繳后上繳國庫。”此項判決的沒收并非刑罰附加刑中的沒收財產(chǎn)刑，而是對犯罪分子違法所得的處理，即“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠”。該規(guī)定中的責(zé)令退賠以追繳不能為前提，退賠的對象為受害人，能追繳的應(yīng)在追繳后根據(jù)案件具體情況返還或者賠償給受害人。軒某某、王某某、趙某在刑事判決前已經(jīng)向人民法院主動繳納、退賠違法所得，不存在追繳問題，劉某某未向法院繳納違法所得，故對劉某某追繳違法所得。追繳屬于民事責(zé)任，而非刑罰種類中的沒收財產(chǎn)刑。2．根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》解釋第一百七十六條規(guī)定，被告人非法占有、處置被害人財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)依法予以追繳或者責(zé)令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。根據(jù)該規(guī)定，追繳、責(zé)令退賠是民事責(zé)任，解決的為民事賠償問題。3．原審法院錯誤認定司法機關(guān)追繳、退賠的違法所得為刑事責(zé)任而非民事責(zé)任，援引《中華人民共和國民法典》第一百八十七條的規(guī)定，屬于適用法律錯誤。上訴人已經(jīng)就案涉侵犯公民個人信息的行為承擔(dān)民事責(zé)任，該民事責(zé)任為侵權(quán)責(zé)任，侵權(quán)損害賠償?shù)脑瓌t為填平損失原則。上訴人上繳、退賠的違法所得即是被侵權(quán)人所遭受的損失，不應(yīng)再次承擔(dān)損害賠償?shù)拿袷虑謾?quán)責(zé)任。

河南省濮陽市人民檢察院答辯稱，1．沒收違法所得是對犯罪分子違法所得的強制處理方法，是一種刑事特別沒收程序，而公益損害賠償金是行為人因?qū)嵤┣謾?quán)行為對社會公共利益造成損害所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。2．違法行為人因同一行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任、刑事責(zé)任的，承擔(dān)刑事責(zé)任不影響承擔(dān)民事責(zé)任，一審適用法律正確。3．本案系檢察機關(guān)以公益訴訟起訴人身份提起的民事公益訴訟，公益訴權(quán)是法定獨立訴權(quán)。綜上，一審判決認定事實清楚，適用法律正確，二審法院應(yīng)駁回上訴，維持原判。

河南省濮陽市人民檢察院向一審法院起訴請求：1．判令軒某某支付賠償金人民幣42459.73元、王某某支付賠償金人民幣13646.5元、劉某某支付賠償金人民幣11753元、趙某支付賠償金人民幣8717元。2．判令軒某某、王某某、劉某某、趙某在省級以上媒體公開賠禮道歉。

一審法院查明，2021年5月份，軒某某通過李某峰獲取河南武陟縣、清豐縣、南樂縣、博愛縣等地醫(yī)保局關(guān)于下村激活電子醫(yī)保憑證的官方授權(quán)。為牟取非法利益，2021年5月25日至7月5日，軒某某安排王某某、劉某某、趙某和劉某秋（另案處理）、孫某琨（另案處理）、楊某峰（另案處理）、劉某（另案處理）、宋某宇（另案處理）、楊某冉（另案處理）等人到上述區(qū)域，以為村民激活電子醫(yī)保卡為由非法收集村民的手機號碼和身份證信息，又出售給他人用于京東、微信、快步、掌上生活、抖音等平臺注冊賬戶。其中，“掌上生活”ＡＰＰ接碼微信群系劉某某設(shè)立，該群共出售手機號碼8948條。軒某某、王某某、劉某某、趙某非法獲取、出售公民手機號碼達39933條。軒某某違法所得42459.73元，王某某違法所得13646.5元，劉某某違法所得11753元，趙某違法所得8717元。

另查明，2021年12月25日，清豐縣人民法院作出（2021）豫0922刑初489號刑事判決，認定軒某某、王某某、劉某某、趙某違反國家有關(guān)規(guī)定，非法獲取并出售公民個人信息，情節(jié)嚴重，其行為均已構(gòu)成侵犯公民個人信息罪。對軒某某依法判處有期徒刑一年又六個月，并處罰金人民幣五萬元（已交納）；對劉某某依法判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣二萬元，罰金限判決生效之日起十日內(nèi)繳清；對王某某依法判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣二萬元（已交納）；對趙某依法判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣一萬元（已交納）。軒某某違法所得42459.73元，王某某違法所得13646.5元，趙某違法所得8717元，依法予以沒收，上繳國庫。劉某某違法所得11753元予以追繳，追繳后上繳國庫。再查明，清豐縣人民檢察院于2021年9月13日在正義網(wǎng)對該案進行了公告，公告期滿后，無法律規(guī)定的機關(guān)和相關(guān)社會組織對本案提起民事公益訴訟。

一審法院認為，軒某某、王某某、劉某某、趙某以幫助村民激活電子醫(yī)?？橛煞欠ㄊ占迕竦氖謾C號碼和身份證信息，又出售給他人，違反《中華人民共和國民法典》第一百一十一條規(guī)定，損害了社會公共利益，構(gòu)成民事侵權(quán)。濮陽市人民檢察院提起公益訴訟，已經(jīng)履行《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于檢察公益訴訟案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定的訴前公告程序，提起本案民事公益訴訟符合法律規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百八十七條規(guī)定，盡管清豐縣人民法院已經(jīng)判決軒某某、王某某、劉某某、趙某犯侵犯公民個人信息罪，承擔(dān)罰金、沒收、追繳違法所得等刑事責(zé)任，但軒某某、王某某、劉某某、趙某仍應(yīng)對其侵害社會公共利益的行為承擔(dān)民事賠償責(zé)任。軒某某、王某某、劉某某、趙某主張其已經(jīng)承擔(dān)了刑事判決財產(chǎn)部分的刑事責(zé)任而不應(yīng)再承擔(dān)民事賠償責(zé)任沒有法律依據(jù)，不予支持。軒某某、王某某、劉某某、趙某非法獲取、出售公民手機號碼達39933條，軒某某違法所得42459.73元，王某某違法所得13646.5元，劉某某違法所得11753元，趙某違法所得8717元，濮陽市人民檢察院訴求按照軒某某、王某某、劉某某、趙某所獲利益承擔(dān)損害賠償責(zé)任符合《中華人民共和國民法典》第一千一百八十二條規(guī)定，予以支持。王某某以賠償能力不足為由不承擔(dān)賠償責(zé)任的理由沒有法律依據(jù)，不予支持。軒某某、王某某、劉某某、趙某違法處理眾多自然人個人信息并從中獲利，應(yīng)當(dāng)通過公開賠禮道歉的方式對其侵權(quán)行為向社會公眾表達歉意，并且軒某某、王某某、劉某某、趙某均認可濮陽市人民檢察院提出的公開賠禮道歉的訴訟請求，對該項訴訟請求予以支持。

一審法院判決：一、軒某某賠償公益損害賠償金42459.73元，王某某賠償公益損害賠償金13646.5元，劉某某賠償公益損害賠償金11753元，趙某賠償公益損害賠償金8717元，于本判決生效之日起一個月內(nèi)向公益訴訟起訴人濮陽市人民檢察院指定的財政專賬交納，專門用于公益事項支出。二、軒某某、王某某、劉某某、趙某于本判決生效之日起三十日內(nèi)在河南省省級媒體上發(fā)布不少于300字的道歉書，道歉書的內(nèi)容須經(jīng)本院審定。逾期未主動履行的，由濮陽市中級人民法院代為發(fā)布，產(chǎn)生的費用由被告軒某某、王某某、劉某某、趙某共同負擔(dān)。

本院認為，軒某某、王某某、劉某某、趙某違反國家有關(guān)規(guī)定，非法獲取并出售自然人個人信息情節(jié)嚴重，濮陽市人民檢察院在軒某某、王某某、劉某某、趙某受到刑事處罰后提起本案訴訟，請求判令軒某某、王某某、劉某某、趙某支付賠償金并在省級以上媒體公開賠禮道歉，依法應(yīng)當(dāng)?shù)玫街С帧?/div>