（2019）粵刑終1359號

上訴人（原審被告人）余某某，男，漢族，xxxx年xx月xx日出生于廣東省梅州市，大學(xué)文化，原系住亞貿(mào)易(深圳)有限公司總經(jīng)理助理，戶籍所在地廣東省廣州市荔灣區(qū)，經(jīng)常居住地廣東省廣州市海珠區(qū)。因本案于2015年4月28日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕?，F(xiàn)押于江門市看守所。

廣東省江門市中級人民法院審理廣東省江門市人民檢察院指控原審被告人余某某犯行賄罪一案，于2016年12月26日作出（2016）粵07刑初100號刑事判決：（一）被告人余某某犯行賄罪，判處有期徒刑十一年，并處沒收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣二十萬元；（二）追繳被告人余某某的非法所得美元40萬元、人民幣10萬元，上繳國庫。宣判后，原審被告人余某某不服，提出上訴。本院于2018年12月25日作出（2017）粵刑終280號刑事裁定書，以事實(shí)不清、證據(jù)不足，撤銷原判，發(fā)回重審。江門市中級人民法院于2019年7月26日作出（2019）粵07刑初5號刑事判決。宣判后，原審被告人余某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷、訊問上訴人、聽取辯護(hù)人的意見，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。

原判認(rèn)定，三菱電機(jī)(香港)有限公司（以下簡稱“三菱公司”）、常州東芝變壓器有限公司（以下簡稱“常州東芝公司”）為在廣東省電力集團(tuán)（以下簡稱“廣電集團(tuán)”）的有關(guān)招投標(biāo)項(xiàng)目獲得時(shí)任廣電集團(tuán)總經(jīng)理祁某才(已判刑)的關(guān)照，找到上訴人余某某疏通關(guān)系。為此，余某某先后向祁某才賄送美元100萬元、人民幣60萬元，余某某從中獲取好處費(fèi)美元40萬元、人民幣10萬元。具體事實(shí)如下：

（一）2002年，三菱公司為中標(biāo)廣電集團(tuán)的相關(guān)項(xiàng)目找到余某某，并承諾給予一定的傭金。隨后，余某某出面請托祁某才為三菱公司提供幫忙。余某某與三菱公司商談傭金的點(diǎn)數(shù)。后在祁某才的幫助下，三菱公司成功中標(biāo)廣電集團(tuán)相關(guān)項(xiàng)目。事后，三菱公司按照余某某確定的分配比例，將美元100萬元匯入祁某才提供的香港銀行賬戶，余某某從中獲得了美元40萬元的好處費(fèi)。

（二）2002年，常州東芝公司的工作人員向余某某提出，以余某某出面請托祁某才在常州東芝公司變壓器設(shè)備招標(biāo)入圍的前提下，在市場份額分配比例上給予該公司關(guān)照，并承諾給予祁某才好處費(fèi)。為此，余某某請求祁某才幫忙。隨后，余某某與常州東芝公司的工作人員商定傭金的點(diǎn)數(shù)。后在祁某才的幫助下，常州東芝公司順利參加廣電集團(tuán)相關(guān)項(xiàng)目的招投標(biāo)并提高了相應(yīng)的市場占有份額。事后，常州東芝公司按約支付了相應(yīng)的傭金，余某某送給了祁某才人民幣60萬元，并從中獲得人民幣10萬元的好處費(fèi)。

原判認(rèn)為，被告人余某某無視國家法律，為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物，其行為已構(gòu)成行賄罪。余某某有投案自首，在追訴前主動交代行賄事實(shí)的情節(jié)，按照從舊兼從輕的原則，對其依法減輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第十二條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、1997年《中華人民共和國刑法》第三百九十條第二款，《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條、第九條第一款之規(guī)定，判決：（一）被告人余某某犯行賄罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣二十萬元；（二）追繳被告人余某某的非法所得美元四十萬元、人民幣十萬元，上繳國庫。

上訴人余某某上訴提出，其對原判認(rèn)定的事實(shí)和定罪沒有異議；其系初犯、認(rèn)罪態(tài)度好，有自首情節(jié)，在追訴前主動交代行賄行為，原判量刑過重，請求減輕處罰。

上訴人余某某的辯護(hù)人辯護(hù)提出，原判認(rèn)定余某某的行為構(gòu)成行賄罪不當(dāng)，本案的行賄人為三菱公司和常州東芝公司，賄送的款項(xiàng)也來自上述二公司，行賄謀取的不正當(dāng)利益歸屬也是上述二公司，因此，余某某的行為應(yīng)構(gòu)成單位行賄罪，且余某某在共同犯罪中，是起次要作用的從犯；余某某的行賄行為已超過刑事追訴期限；即使認(rèn)定余某某的行為構(gòu)成行賄罪，余某某有自首、在追訴前主動交代行賄行為、認(rèn)罪態(tài)度好等情節(jié)，一審量刑畸重，請求對余某某免于刑事處罰。

經(jīng)審理查明，原判認(rèn)定上訴人余某某向時(shí)任廣電集團(tuán)總經(jīng)理祁某才行賄美元100萬元、人民幣60萬元的事實(shí)清楚，有證人祁某才、吳某、張某等證言證實(shí)，余某某對上述事實(shí)亦供認(rèn)不諱，還有相關(guān)的書證予以佐證，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。

關(guān)于上訴人余某某的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，結(jié)合本案事實(shí)和證據(jù)，綜合評判如下：

關(guān)于余某某的行為定性問題。經(jīng)查，首先，余某某主觀上明知三菱公司、常州東芝公司具有向時(shí)任廣電集團(tuán)總經(jīng)理祁某才行賄的意圖，還夾雜著為自己謀取私利的目的，即從中獲取上述二公司支付的好處費(fèi)。其次，余某某客觀上實(shí)施了為謀取不正當(dāng)利益給予祁某才財(cái)物的行為。余某某受三菱公司和常州東芝公司之托，聯(lián)系祁某才并轉(zhuǎn)達(dá)上述二公司的請托事項(xiàng)后，余某某與上述二公司商談給予祁某才好處費(fèi)事宜，此后上述二公司通過余某某將好處費(fèi)給予祁某才，余某某還從中收取了美元40萬元、人民幣10萬元的好處費(fèi)。綜上，余某某主觀上具有謀取不正當(dāng)利益的目的，客觀上實(shí)施了給予賄賂款祁某才的行為，其行為符合行賄罪的構(gòu)成要件，原判認(rèn)定余某某的行為構(gòu)成行賄罪理據(jù)充分。關(guān)于余某某的辯護(hù)人辯稱余某某的行為構(gòu)成單位行賄罪的意見，單位行賄罪的主體是單位的直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，而余某某均不是三菱公司、常州東芝公司的人員，在本案中處于相對獨(dú)立的地位，其行為不構(gòu)成單位行賄罪。因此，余某某的辯護(hù)人提出余某某的行為構(gòu)成單位行賄罪及余某某是從犯理由不成立，不予采納。

關(guān)于追訴時(shí)效的問題。經(jīng)查，余某某行賄美元100萬、人民幣60萬元，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，行賄數(shù)額在人民幣500元以上的屬于情節(jié)特別嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)判處十年以上有期徒刑或無期徒刑。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第八十七條第（四）項(xiàng)規(guī)定，法定最高刑為無期徒刑，經(jīng)過二十年不再追訴。余某某行賄行為發(fā)生于2002年，偵查機(jī)關(guān)于2015年4月28日對其立案偵查，并未超過二十年的追訴期限。余某某的辯護(hù)人辯稱本案超過刑事訴訟時(shí)效理據(jù)不足，不予采納。

本院認(rèn)為，上訴人余某某無視國家法律，為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成行賄罪。余某某有投案自首，在追訴前主動交代行賄事實(shí)的情節(jié)，依法對其減輕處罰。原審判決認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。余某某上訴請求減輕處罰及其辯護(hù)人請求免于處罰理由均不成立，不予采納。依照《中華人民共和國刑法》第十二條、第三百八十九條第一款、第三百九十條第一款、第六十七條第三款、第六十四條、1997年《中華人民共和國刑法》第三百九十條第二款，《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第七條、第九條第一款及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)的規(guī)定，裁定如下：

駁回上訴，維持原判。

書記員　　喻　勛